Работница находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Перед отпуском по беременности и родам, предшествующим отпуску по уходу за ребенком, работница использовала полагающийся ей ежегодный оплачиваемый отпуск в полном объеме (включая дни за время отпуска по беременности и родам). Женщина уведомила работодателя о второй беременности и о том, что за 70 календарных дней до родов она воспользуется новым отпуском по беременности и родам. При этом работница желает, чтобы непосредственно перед этим отпуском по беременности и родам ей снова был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней (то есть несмотря на то, что 3 года с момента рождения первого ребенка еще не истекут, работница желает за 98 календарных дней до родов второго ребенка прекратить отпуск по уходу за ребенком и взять ежегодный оплачиваемый отпуск)

Имеет ли в указанной ситуации работница право на указанный ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней непосредственно перед вторым отпуском по беременности и родам?

Ответ: Если работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, известила работодателя о второй беременности, при этом перед первым отпуском по беременности и родам ей был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в полном объеме, она не имеет права на ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней непосредственно перед вторым отпуском по беременности и родам.

Обоснование: В соответствии со ст. 122 Трудового кодекса РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

Согласно ст. 123 ТК РФ отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.

На основании ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.

На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).

В силу ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Исходя из изложенных норм, работник имеет право по собственной инициативе прекратить отпуск по уходу за ребенком до окончания срока 3 лет с момента рождения ребенка.

Тем не менее следует учитывать, что согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

Следовательно, за время отпуска по уходу за ребенком у работника в указанной ситуации новых дней ежегодного оплачиваемого отпуска не появилось.

При этом исходя из положений ТК РФ до начала рабочего года, за который предоставляется отпуск, право работника на данный отпуск не предусмотрено. В рассматриваемой ситуации ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней непосредственно перед вторым отпуском по беременности и родам не предусмотрен, так как еще не начался рабочий год, за который предоставляется отпуск, а дни отпуска за предыдущее время отсутствуют.

Таким образом, работник не имеет в указанной ситуации право на соответствующий ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней непосредственно перед вторым отпуском по беременности и родам.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

10.10.2011