Правомерен ли отказ налогового органа организации-налогоплательщику в переходе на общий режим налогообложения по причине представления налогоплательщиком уведомительных писем об отказе от применения УСН позднее 15 января года, в котором налогоплательщик предполагает перейти на иной режим налогообложения?

Ответ: Принимая во внимание позицию налоговых органов по рассматриваемому вопросу, а также учитывая неоднозначность арбитражной практики, при возникновении спора между налогоплательщиком и налоговым органом по поводу правомерности отказа в переходе на общий режим налогообложения по причине представления налогоплательщиком уведомительных писем об отказе от применения УСН позднее 15 января года, в котором налогоплательщик предполагает перейти на иной режим налогообложения, налогоплательщику, очевидно, придется доказывать свою позицию в суде.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ упрощенная система налогообложения применяется организациями и индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах.

Переход на УСН или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

В силу п. 3 ст. 346.13 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН, не вправе до окончания налогового периода перейти на иной режим налогообложения, если иное не предусмотрено ст. 346.13 НК РФ.

На основании п. 6 ст. 346.13 НК РФ налогоплательщик, применяющий УСН, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения.

ФНС России в Письме от 19.07.2011 N ЕД-4-3/11587 по вопросу правомерности отказа налоговыми органами организациям в переходе на общий режим налогообложения по причине представления уведомительных писем об отказе от применения УСН с нарушением срока, установленного ст. 346.13 НК РФ, сообщает, что налогоплательщику НК РФ предоставлено право добровольно принимать решение о переходе с УСН на иной налоговый режим при обязательном соблюдении условий такого перехода. В связи с этим положениями гл. 26.2 НК РФ установлены четкие сроки для реализации налогоплательщиком своего решения о переходе с УСН на иной режим налогообложения посредством направления в налоговый орган соответствующего уведомления.

Следовательно, направление налогоплательщиком уведомления о переходе с УСН на иной режим налогообложения в сроки более поздние, чем определенные ст. 346.13 НК РФ, является нарушением установленного порядка перехода с УСН на иной режим налогообложения, в связи с чем такой налогоплательщик не вправе осуществить указанный переход, а обязан применять УСН до конца налогового периода.

В судебной практике по данному вопросу сложилось две позиции.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 14.10.2009 N А03-3115/2009 посчитал, что в связи с поступлением уведомления об отказе от применения УСН от налогоплательщика в налоговый орган после 15 января года, в котором налогоплательщик предполагал перейти на иной режим налогообложения, не соблюден порядок перехода на общий режим налогообложения, предусмотренный п. 6 ст. 346.13 НК РФ.

Аналогичная точка зрения высказана в Постановлении ФАС Уральского округа от 06.03.2009 N Ф09-986/09-С2.

Однако зачастую арбитражные суды в решении вопроса о последствиях нарушения срока представления уведомительных писем об отказе от применения УСН занимают сторону налогоплательщика.

Как следует из материалов дела, рассмотренного в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 21.10.2009 N Ф03-5405/2009, налоговым органом принято решение о невозможности применения налогоплательщиком системы налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей, так как налогоплательщиком, находящимся на УСН, не было сообщено о прекращении применения УСН.

ФАС Дальневосточного округа поддержал вывод суда апелляционной инстанции о признании решения налогового органа недействительным, так как налогоплательщиком в налоговый орган представлено заявление о переходе на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей с указанием предусмотренных п. 1 ст. 346.3 НК РФ данных. Учитывая, что переход на уплату единого сельскохозяйственного налога носит уведомительный характер, непредставление сообщения о прекращении применения упрощенной системы налогообложения в рассматриваемом случае не может служить основанием для отказа в признании права общества на переход на уплату единого сельскохозяйственного налога, предусмотренного гл. 26.1 НК РФ.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 20.11.2006 N Ф09-9229/06-С2 отмечает, что те обстоятельства, в соответствии с которыми у налогоплательщика отсутствует прямое доказательство подачи такого уведомления и нарушен срок уведомления, сами по себе не лишают его права на применение общей системы налогообложения. Так как налогоплательщик в установленном порядке зарегистрировал в инспекции Книгу учета доходов и расходов хозяйственных операций по общей системе налогообложения, представлял в налоговый орган налоговые декларации по НДС, а законом не предусмотрен порядок уведомления, совокупность данных доказательств указывает на наличие уведомления о переходе на общую систему налогообложения.

Таким образом, исходя из позиции налоговых органов по рассматриваемому вопросу, а также учитывая неоднозначность арбитражной практики, при возникновении спора между налогоплательщиком и налоговым органом по поводу правомерности отказа в переходе на общий режим налогообложения по причине представления налогоплательщиком уведомительных писем об отказе от применения УСН позднее 15 января года, в котором налогоплательщик предполагает перейти на иной режим налогообложения, налогоплательщику, очевидно, придется доказывать свою позицию в суде.

О. С.Дубасова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

11.10.2011