Налоговый орган отказывается возвращать организации, у которой по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму исчисленного НДС и отсутствует недоимка, налог в отсутствие заявления налогоплательщика. При этом налоговый орган располагает данными о расчетном счете налогоплательщика (соответствующие сведения были представлены в налоговый орган в установленном порядке). Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: Учитывая позицию Президиума ВАС РФ, а также Письмо ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@ (далее - Письмо N СА-4-7/13193@), позиция налогового органа, отказывающегося возвращать организации, у которой по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму исчисленного НДС и отсутствует недоимка, налог в отсутствие заявления налогоплательщика, неправомерна.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 176 Налогового кодекса РФ, в случае если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном ст. 88 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 176 НК РФ по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Как указано в п. 7 ст. 176 НК РФ, решение о зачете (возврате) суммы налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

В силу п. 6 ст. 176 НК РФ при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

Исходя из пп. 1 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики - организации и индивидуальные предприниматели обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. Индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Как следует из изложенных норм, налогоплательщики обязаны уведомлять налоговый орган о расчетных счетах, а значит, к моменту вынесения решения о возмещении суммы налога налоговый орган уже располагает сведениями о расчетном счете налогоплательщика. Именно такая ситуация имеет место в рассматриваемой ситуации.

При этом, анализируя норму п. 6 ст. 176 НК РФ, можно сделать вывод, что суммы, подлежащие возврату, направляются в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по НДС или иным федеральным налогам только при наличии отдельного письменного заявления налогоплательщика, то есть по общему правилу сумма налоговых вычетов, превышающая общую сумму исчисленного налога, подлежит именно возврату, а не зачету.

Представляется, что указание в п. 6 ст. 176 НК РФ на заявление о возврате налога следует понимать таким образом, что если налогоплательщик желает, чтобы сумма НДС была возмещена ему на конкретный (из нескольких) банковский счет, то он может подать такое заявление.

Правомерность подобного подхода подтверждается следующим.

ФНС России в Письме N СА-4-7/13193@ собрала все, на взгляд налоговой службы, значимые и существенные постановления Президиума ВАС РФ по налоговым спорам, принятые за период с 2010 г. по I полугодие 2011 г. включительно.

В п. 2 Письма N СА-4-7/13193@ указано: из норм, определяющих основание и момент для принятия решения о возврате НДС, порядок начисления процентов и период просрочки исполнения обязанности по возврату, следует, что ст. 176 НК РФ (в редакции, действующей с 01.01.2007) осуществление возврата налога не ставит в зависимость от подачи налогоплательщиком заявления о возврате.

Указание в п. 6 ст. 176 НК РФ на заявление налогоплательщика не свидетельствует об обратном выводе. Данное заявление подается налогоплательщиком при наличии у него необходимости в осуществлении возврата суммы налога на конкретный банковский счет, поскольку при отсутствии такого заявления налоговый орган, приняв решение о возврате налога на добавленную стоимость, вправе осуществить возврат на любой известный ему расчетный счет.

Данный вывод сформулирован в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.03.2011 N 14223/10.

Отметим, что ранее в судебной практике существовало две позиции по данному вопросу.

Так, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 19.03.2010 N А06-6083/2009, признавая нарушение налоговым органом требований ст. 176 НК РФ и пропуск им сроков принятия решения о возврате налога и возврата НДС, указал: иное толкование норм ст. 176 НК РФ привело бы к тому, что решения о возмещении НДС и его возврате налогоплательщику могли бы быть приняты только при наличии соответствующего заявления налогоплательщика, что не соответствует положениям п. п. 2 и 7 ст. 176 НК РФ, не содержащих указаний на связь принятия налоговым органом решений с подачей налогоплательщиком заявления о возврате налога.

Редакция ст. 176 НК РФ, существовавшая до принятия Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования", в п. 3 связывала с моментом подачи заявления налогоплательщика о возврате налога действия налогового органа, который в течение двух недель после получения указанного заявления должен был принять решение о возврате НДС и в тот же срок направить это решение для исполнения в соответствующий орган Федерального казначейства. Нарушение именно указанных сроков влекло начисление процентов.

Новая редакция норм ст. 176 НК РФ такой временной связи между подачей налогоплательщиком заявления о возврате налога и принятием налоговым органом решения о возврате налога, а также фактическим возвратом налога налогоплательщику не содержит.

Однако в Постановлении ФАС Московского округа от 23.10.2008 N КА-А41/9399-08 отмечено, что согласно п. 6 ст. 176 НК РФ сумма налога, подлежащая возмещению налогоплательщику, возвращается ему на банковский счет при наличии заявления о возврате НДС, поданного в налоговый орган. Следовательно, право на возврат налога обусловлено соблюдением установленного в НК РФ порядка. Такая обусловленность означает, что подача заявления о возврате налога является элементом административной процедуры досудебного урегулирования спора налогового органа и налогоплательщика и указание суммы, подлежащей возмещению, непосредственно в налоговой декларации заявлением о возврате налога не признается.

Таким образом, позиция, закрепленная Президиумом ВАС РФ по данным делам, поддержана ФНС России и у налогоплательщиков в случае соответствующего спора с налоговым органом появились безапелляционные аргументы для отстаивания своей позиции.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

12.10.2011