Учредителем принято решение о проведении реорганизации в форме преобразования ООО в ОАО. Правомерно ли учесть ОАО в целях налогообложения по налогу на прибыль сумму убытка, полученную ООО (до даты государственной регистрации ОАО)? Если да, то в каком налоговом периоде - в 2014 г. или 2015 г.? Реорганизация в форме преобразования будет закончена в июне 2014 г

Ответ: ОАО, созданное в 2014 г. в процессе реорганизации в форме преобразования, вправе в целях налогообложения по налогу на прибыль учитывать убытки, которые ООО - правопредшественник понесло в 2014 г., соответственно до 2023 г.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 55 Налогового кодекса РФ, если организация была создана после начала календарного года, первым налоговым периодом для нее является период времени со дня ее создания до конца данного года. При этом днем создания организации признается день ее государственной регистрации.

В соответствии с п. 3 ст. 55 НК РФ, если организация была ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения ликвидации (реорганизации).

В силу п. 4 ст. 55 НК РФ правила, предусмотренные п. п. 2 и 3 настоящей статьи, не применяются в отношении тех налогов, по которым налоговый период устанавливается как календарный месяц или квартал. В таких случаях при создании, ликвидации, реорганизации организации изменение отдельных налоговых периодов производится по согласованию с налоговым органом по месту учета налогоплательщика.

Согласно п. 1 ч. 2 ст. 247 НК РФ налогоплательщики налога на прибыль полученные доходы уменьшают на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки), исчисленный в соответствии с гл. 25 НК РФ, в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного ими убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее).

Пунктом 5 ст. 283 НК РФ также предусмотрено, что в случае прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящей статьей, на сумму убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента реорганизации.

Правовую оценку этой ситуации дал суд.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 30.01.2014 N А33-19851/2012 указал, что реорганизованная организация (ОАО) вправе при исчислении налога на прибыль учесть убытки, полученные ее правопредшественником, поскольку для организации, в отношении которой принято решение о реорганизации, последним налоговым периодом является период до завершения процесса реорганизации, а первым налоговым периодом для организации-правопреемника - со дня государственной регистрации до 31 декабря текущего года.

Таким образом, учитывая позицию суда по данному вопросу, ОАО вправе в целях налогообложения по налогу на прибыль учесть убытки, которые ООО понесло в 2014 г., соответственно до 2023 г.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

21.03.2014