Облагается ли НДС операция по передаче доли в уставном капитале одной организации в качестве вклада в уставный капитал другой организации?
Ответ: Передача доли в уставном капитале одной организации в качестве вклада в уставный капитал другой организации не подлежит налогообложению НДС.
Обоснование: Перечень операций, признаваемых объектом налогообложения по НДС, определен п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ. В частности, согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью представляет собой имущественное право участника по отношению к ООО. Объем прав, закрепленных в этом имущественном праве, определен нормами Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Следует отметить, что для целей налогообложения имущественные права представляют собой самостоятельный вид объектов и не являются имуществом, поэтому не могут выступать в качестве товаров (см. п. п. 2 - 3 ст. 38 НК РФ). Таким образом, на передачу имущественных прав в общем случае не распространяются положения НК РФ, которые относятся к товарам.
Согласно пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения по НДС операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ. Среди этих операций (в пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ) названа и передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).
Однако в рассматриваемом случае указанная норма применяться не может, так как передача имущественных прав (а не имущества) в ней не упомянута.
В то же время следует отметить, что согласно пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и финансовых инструментов срочных сделок, за исключением базисного актива финансовых инструментов срочных сделок, подлежащего налогообложению налогом на добавленную стоимость.
Таким образом, независимо от возможности применения нормы пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача доли в уставный капитал другому лицу, в том числе и в виде вклада в уставный капитал, не подлежит налогообложению НДС.
Косвенно эта позиция подтверждена еще и пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ. В ней сказано, что суммы НДС, ранее правомерно принятые к вычету, подлежат восстановлению в случае передачи имущественных прав в уставный капитал хозяйственного общества. При этом по общему правилу восстановлению подлежат суммы НДС, принятые к вычету при осуществлении операций, не подлежащих налогообложению НДС. Поэтому системное толкование норм НК РФ приводит к выводу об отсутствии обязанности по уплате НДС при передаче доли в уставном капитале в счет вклада в уставный капитал другой организации.
Такая позиция поддерживается и в официальных разъяснениях (см., например, Письма Минфина России от 28.06.2010 N 03-07-07/42, от 12.11.2009 N 03-07-11/301, УФНС России по г. Москве от 02.12.2009 N 16-15/126824).
Тем не менее следует отметить, что ранее Минфин России придерживался другого мнения: в Письме от 21.07.2005 N 03-03-03/2 было указано, что передача имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ облагается НДС, так как не подпадает под действие пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ. Однако в отношении операции по передаче доли в уставном капитале это разъяснение в любом случае применяться не может в силу пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.
И. А.Невский
Ведущий аудитор
Консалтинговая группа "МИХАЙЛОВ И ПАРТНЕРЫ"
29.11.2011