Организация планирует привлечь для работы на основании трудового договора иностранного гражданина, имеющего разрешение на временное проживание в Российской Федерации. Необходимо ли организации в таком случае получать разрешение на привлечение иностранных работников, а иностранному гражданину иметь разрешение на работу в Российской Федерации?

Ответ: В соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) иностранный гражданин, имеющий статус временно проживающего в Российской Федерации, не является иностранным работником, в связи с чем не требуется получение организацией-работодателем разрешения на привлечение иностранных работников. Вместе с тем такой иностранный гражданин вправе приступить к работе только при наличии разрешения на работу в Российской Федерации.

Обоснование: Правовое регулирование привлечения иностранных граждан для осуществления трудовой деятельности в Российской Федерации осуществляется Законом N 115-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Вместе с тем рассматриваемый Закон N 115-ФЗ в качестве иностранных работников рассматривает не всех иностранных граждан. Так, согласно ст. 2 Закона N 115-ФЗ иностранным гражданином является физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Иностранные граждане по своему правовому положению в Российской Федерации подразделяются на:

- временно пребывающих в Российской Федерации иностранных граждан, под которыми понимаются лица, прибывшие в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившие миграционную карту, но не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание;

- временно проживающих в Российской Федерации иностранных граждан, под которыми понимаются лица, получившие разрешение на временное проживание.

При этом разрешением на временное проживание является подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в Российской Федерации лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность;

- постоянно проживающих в Российской Федерации иностранных граждан, под которыми понимаются лица, получившие вид на жительство.

В свою очередь, иностранными работниками в соответствии со ст. 2 Закона N 115-ФЗ являются только иностранные граждане, временно пребывающие в Российской Федерации и осуществляющие в установленном порядке трудовую деятельность.

Таким образом, временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин не является иностранным работником. Соответственно, требование о наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников на организацию - работодателя такого иностранного гражданина не распространяется.

Вместе с тем в соответствии с п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу. При этом указанный порядок не распространяется только на следующие категории иностранных граждан:

1) постоянно проживающих в Российской Федерации;

2) являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;

3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;

5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации;

6) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;

7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;

8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве научных работников или преподавателей, в случае их приглашения для занятия научно-исследовательской или преподавательской деятельностью имеющими государственную аккредитацию высшими учебными заведениями, государственными академиями наук или их региональными отделениями, национальными исследовательскими центрами, государственными научными центрами, иными научными организациями, в которых действует совет по защите диссертаций, созданный в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо иными научными и инновационными организациями согласно критериям и (или) перечню, утвержденным Правительством Российской Федерации, либо в качестве преподавателей для проведения занятий в иных образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях);

8.1) приглашенных в Российскую Федерацию с деловой или гуманитарной целью либо в целях осуществления трудовой деятельности и привлекаемых помимо этого для занятия преподавательской деятельностью в научных организациях и имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях, за исключением учреждений профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждений);

9) являющихся работниками аккредитованных в установленном порядке на территории Российской Федерации представительств иностранных юридических лиц, зарегистрированных в Российской Федерации в установленном законодательством порядке, в пределах численности, согласованной при аккредитации указанных представительств уполномоченным аккредитующим органом, на основе принципа взаимности в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Таким образом, в общем случае временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Заключение организацией с временно проживающим в Российской Федерации иностранным гражданином трудового договора при отсутствии у него разрешения на работу, в соответствии с ч. 1 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц организации в размере от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на организацию - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

О. А.Новикова

Группа компаний "Налоговый щит"

09.12.2011