Иностранный работник (безвизовый) в связи с истечением срочного трудового договора написал заявление о предоставлении отпуска с последующим увольнением. При этом длительность отпуска выходит за пределы периода действия договора. Имеет ли право работодатель отказать иностранному работнику? Когда нужно уведомить Управление Федеральной миграционной службы РФ - в последний день фактической работы или по окончании отпуска?

Ответ: Работодатель при обращении к нему иностранного работника с заявлением о предоставлении отпуска с последующим увольнением, когда время отпуска выходит за пределы срока его трудового договора, вправе как отказать, так и удовлетворить его просьбу. В случае предоставления иностранному работнику отпуска с последующим увольнением работодатель обязан уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о расторжении трудового договора в течение трех рабочих дней со дня расторжения трудового договора. При этом датой прекращения трудового договора в случае предоставления иностранному работнику отпуска с последующим увольнением является последний день отпуска.

Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 127 Трудового кодекса РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). Из данной нормы следует, что предоставление работнику отпуска с последующим увольнением - право работодателя, а не обязанность. При этом законодательство не обязывает работодателя мотивировать свой отказ.

Согласно ч. 3 ст. 127 ТК РФ при увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. Данная норма распространяется и на иностранных работников.

Таким образом, работодатель имеет право как отказать иностранному работнику в просьбе, так и удовлетворить ее. При этом выход продолжительности отпуска за пределы срока действия трудового договора не является препятствием для предоставления ему отпуска.

На работодателя иностранного работника, имеющего разрешение на работу, возложена обязанность уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ, о заключении и расторжении трудовых договоров (п. 9 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Срок уведомления составляет три рабочих дня с даты заключения или расторжения трудового договора (п. 2 Приложения N 6 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147).

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность) (ст. 84.1 ТК РФ).

При реализации права на отпуск с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска (ст. 127 ТК РФ). То есть в этом случае датой прекращения договора является не последний день работы, а последний день отпуска.

Законодательством не предусмотрены специальные сроки уведомления работодателем о расторжении трудового договора с иностранным работником, которому предоставлен отпуск с последующим увольнением. Поэтому обязанность по уведомлению территориального органа Федеральной миграционной службы и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о расторжении трудового договора с иностранным работником в случае предоставления последнему отпуска с последующим увольнением у работодателя возникает в течение трех рабочих дней со дня расторжения трудового договора, то есть с последнего дня отпуска.

Напомним, что за нарушение установленного срока предусмотрена административная ответственность по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, которая влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток.

М. С.Иванова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

26.03.2014