Организацией (заказчиком), применяющей общий режим налогообложения, заключен договор на оказание консультационных услуг с иностранной компанией. В качестве оплаты таких услуг организация передает имущество. Налоговой инспекцией при проверке было выявлено, что организация не перечислила в бюджет НДС со стоимости услуг в качестве налогового агента. На основании этого налоговый орган принял решение о привлечении организации к ответственности по ст. 123 НК РФ. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Принимая во внимание позицию Пленума ВАС РФ и арбитражных судов, если организацией, применяющей общий режим налогообложения, заключен договор на оказание консультационных услуг с иностранной компанией, в качестве оплаты таких услуг организация передает имущество, налоговой инспекцией при проверке было выявлено, что организация не перечислила в бюджет НДС со стоимости услуг в качестве налогового агента, то привлечение к ответственности за неудержание НДС в качестве налогового агента (ст. 123 Налогового кодекса РФ) указанной организации неправомерно, при этом организацию могут привлечь к ответственности за непредставление сведений в налоговый орган о невозможности удержания НДС в качестве налогового агента и о сумме задолженности налогоплательщика (ст. 126 НК РФ).

Обоснование: По договору оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ). Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (п. 1 ст. 781 ГК РФ). Объектом обложения НДС признается реализация услуг на территории Российской Федерации (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

При этом местом реализации консультационных услуг признается Российская Федерация, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории России (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).

При реализации услуг, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации таких услуг с учетом налога (п. 1 ст. 161 НК РФ).

Налоговая база по таким операциям определяется налоговыми агентами (п. 1 ст. 161 НК РФ). Согласно п. 2 ст. 161 НК РФ налоговыми агентами в этом случае признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории РФ услуги у иностранных лиц.

Таким образом, заказчик, приобретающий услуги у иностранной компании, не состоящей на учете в налоговых органах, обязан исчислить и уплатить НДС в качестве налогового агента одновременно с выплатой иностранной компании денег (п. 4 ст. 174 НК РФ).

При этом согласно п. 3 ст. 24 НК РФ налоговые агенты обязаны:

- правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему РФ;

- письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и о сумме задолженности налогоплательщика в течение одного месяца со дня, когда налоговому агенту стало известно о таких обстоятельствах.

Таким образом, когда доход, подлежащий обложению налогом, получен налогоплательщиком в натуральной форме, у налогового агента отсутствует обязанность удержания налога (п. 44 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации"). Налоговый агент должен предоставить в налоговые органы информацию о невозможности удержать налог и о сумме задолженности налогоплательщика (пп. 2 п. 3 ст. 24 НК РФ, п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 41, Пленума ВАС РФ N 9 от 11.06.1999 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

По мнению Минфина России и налоговых органов, использование неденежных форм расчетов не освобождает налогового агента от необходимости заплатить в бюджет НДС (Письма Минфина России от 24.10.2006 N 03-04-15/190 (направлено Письмом ФНС России от 17.11.2006 N ШТ-6-03/1122@), от 26.06.2006 N 03-04-08/130, УФНС России по г. Москве от 12.04.2007 N 19-11/033709). Однако судебная практика на стороне налоговых агентов (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 08.06.2009 N Ф03-2324/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 10.09.2007 N Ф04-6091/2007(38135-А45-40)).

Из изложенного следует, что привлечение налогового агента к ответственности на основании ст. 123 НК РФ неправомерно. Вместе с тем, если налоговый агент не представит в налоговую инспекцию письменное сообщение о невозможности удержать налог и о сумме задолженности налогоплательщика в установленный срок, он может быть привлечен к ответственности по ст. 126 НК РФ, предусматривающей наложение штрафа в размере 200 руб.

Е. А.Федорцова

Издательство "Главная книга"

15.12.2011