Налогоплательщик в установленном порядке воспользовался заявительным порядком возмещения НДС и представил в налоговый орган вместе с налоговой декларацией действующую банковскую гарантию. По результатам соответствующей камеральной проверки нарушения законодательства о налогах и сборах не выявлены. Обязан ли налоговый орган направить в банк, выдавший банковскую гарантию, заявление об освобождении его от обязательств по гарантии?

Ответ: Если налогоплательщик в установленном порядке воспользовался заявительным порядком возмещения НДС и представил в налоговый орган вместе с налоговой декларацией действующую банковскую гарантию, по результатам соответствующей камеральной проверки нарушения законодательства о налогах и сборах не выявлены, налоговый орган направить в банк, выдавший банковскую гарантию, заявление об освобождении его от обязательств по гарантии:

- до 01.01.2012 - не обязан;

- после 01.01.2012 - обязан не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 176.1 Налогового кодекса РФ заявительный порядок возмещения налога представляет собой осуществление в порядке, предусмотренном настоящей статьей, зачета (возврата) суммы налога, заявленной к возмещению в налоговой декларации, до завершения проводимой в соответствии со ст. 88 НК РФ на основе этой налоговой декларации камеральной налоговой проверки.

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, представившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных настоящей статьей.

В силу п. 11 ст. 176.1 НК РФ обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, проверяется налоговым органом при проведении в порядке и сроки, которые установлены ст. 88 НК РФ, камеральной налоговой проверки на основе представленной налогоплательщиком налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению.

Как указано в п. 12 ст. 176.1 НК РФ, в случае, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, налоговый орган в течение семи дней после окончания камеральной налоговой проверки обязан сообщить налогоплательщику в письменной форме об окончании налоговой проверки и об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Закон N 245-ФЗ) данный пункт дополнен абзацем, согласно которому не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, налоговый орган обязан направить в банк, выдавший указанную банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии.

Согласно п. 4 ст. 4 Закона N 245-ФЗ данное изменение вступает в силу с 01.01.2012.

До вступления в силу данной нормы ст. 176.1 НК РФ не содержала положения об обязанности налогового органа направлять в банк, выдавший соответствующую банковскую гарантию, какое-либо заявление об освобождении банка от обязательств в случае, если при проведении камеральной налоговой проверки в рамках заявительного порядка возмещения налога не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Таким образом, до 01.01.2012 в указанной ситуации налоговый орган не обязан направлять в банк, выдавший банковскую гарантию, заявление об освобождении его от обязательств по гарантии. Однако после указанной даты такая обязанность закреплена НК РФ, при этом установлен и срок ее исполнения.

Правомерность подобных выводов подтверждается и судебной практикой.

Как указано в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 01.09.2011 N А32-34406/2010, закон и иные нормативные правовые акты, действовавшие в период обращения налогоплательщика (до 01.01.2012) с заявлением о возмещении НДС и действия банковской гарантии, не предусматривали обязанность налогового органа по возврату банковской гарантии. Таким образом, отказ от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту либо направление письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств являлось правом, а не обязанностью налогового органа.

Обязанность налогового органа направить в банк, выдавший банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении его от обязательств по гарантии не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, установлена Законом N 245-ФЗ начиная с 01.01.2012.

Д. В.Комаров

Счетная палата

Российской Федерации

12.01.2012