Организации - участники консолидированной группы налогоплательщиков передают ответственному участнику такой группы полномочия по представлению их интересов в отношениях с налоговыми органами и судами по вопросам принудительного взыскания с участника консолидированной группы налогоплательщиков недоимки по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков. Необходимо ли в соответствии с Федеральным законом от 16.11.2011 N 321-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" в договоре о создании консолидированной группы налогоплательщиков в качестве его обязательного условия указывать передачу данного полномочия ответственному участнику группы? Может ли налоговый орган по основанию отсутствия данного условия в договоре отказать в его регистрации?

Ответ: Отсутствие в договоре о создании консолидированной группы налогоплательщиков условия о передаче ответственному участнику такой группы полномочия по представлению их интересов в отношениях с налоговыми органами и судами по вопросам принудительного взыскания с участника консолидированной группы налогоплательщиков недоимки по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков не является нарушением требований к содержанию названного договора, а значит, основанием для отказа в регистрации договора.

Обоснование: Федеральным законом от 16.11.2011 N 321-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" (далее - Закон N 321-ФЗ) предусмотрено внесение ряда изменений в Налоговый кодекс РФ, направленных на введение в РФ института консолидации налогоплательщиков с целью объединения налоговой базы по налогу на прибыль организаций для взаимозависимых организаций. Положения о консолидированной группе налогоплательщиков вступают в силу с 01.01.2012.

В соответствии с п. 1 ст. 25.1 НК РФ консолидированной группой налогоплательщиков признается добровольное объединение налогоплательщиков налога на прибыль организаций на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков в порядке и на условиях, которые предусмотрены НК РФ, в целях исчисления и уплаты налога на прибыль организаций с учетом совокупного финансового результата хозяйственной деятельности указанных налогоплательщиков.

На основании п. 1 ст. 25.3 НК РФ в соответствии с договором о создании консолидированной группы налогоплательщиков организации, соответствующие условиям, установленным ст. 25.2 НК РФ, объединяются на добровольной основе без создания юридического лица в целях исчисления и уплаты налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков в порядке и на условиях, которые установлены НК РФ.

Пункт 2 ст. 25.3 НК РФ содержит обязательные положения, которые должен содержать договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков, в том числе в пп. 4 - перечень полномочий, которые участники консолидированной группы налогоплательщиков передают ответственному участнику этой группы в соответствии с гл. 3.1 "Консолидированная группа налогоплательщиков" НК РФ.

Согласно п. 5 ст. 25.3 НК РФ договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков подлежит регистрации в налоговом органе по месту нахождения организации - ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков.

Для регистрации договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков ответственный участник этой группы представляет в налоговый орган документы, перечисленные в п. 6 ст. 25.3 НК РФ, в том числе два экземпляра договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков.

Пункт 11 ст. 25.3 НК РФ устанавливает обстоятельства отказа налогового органа в регистрации договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков, который возможен исключительно при наличии хотя бы одного из них, в том числе в силу пп. 2 по основанию несоответствия договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков требованиям, указанным в п. 2 ст. 25.3 НК РФ.

В связи с тем что ответственный участник консолидированной группы налогоплательщиков вправе представлять интересы группы в правоотношениях, связанных с ее созданием и функционированием, Законом N 321-ФЗ внесены изменения в ст. 29 НК РФ, посвященную уполномоченному представителю налогоплательщика, которым признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.

Подпункт "б" п. 2 ст. 1 Закона N 321-ФЗ дополняет ст. 29 НК РФ п. 4, определяющим ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков в качестве уполномоченного представителя всех участников консолидированной группы налогоплательщиков на основании закона. Независимо от положений договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков ответственный участник этой группы вправе представлять интересы участников указанной консолидированной группы в следующих правоотношениях:

1) в правоотношениях, связанных с регистрацией в налоговых органах договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков, а также изменений указанного договора, решения о продлении срока действия договора и его прекращении;

2) в правоотношениях, связанных с принудительным взысканием с участника консолидированной группы налогоплательщиков недоимки по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков;

3) в правоотношениях, связанных с привлечением организации к ответственности за налоговые правонарушения, совершенные в связи с участием в консолидированной группе налогоплательщиков;

4) в других случаях, когда по характеру совершаемых налоговым органом действий (бездействия) они непосредственно затрагивают права организации, являющейся участником консолидированной группы налогоплательщиков.

Следовательно, перечень полномочий, которые участники консолидированной группы налогоплательщиков передают ответственному участнику этой группы в соответствии с гл. 3.1 НК РФ, являющийся обязательным условием договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков, может не включать полномочия, связанные с ролью ответственного участника этой группы в рассмотренных правоотношениях, поскольку полномочия, перечисленные в п. 4 ст. 29 НК РФ, в том числе по представлению интересов участников консолидированной группы налогоплательщиков в отношениях с налоговыми органами и судами по вопросам принудительного взыскания с участника консолидированной группы налогоплательщиков недоимки по налогу на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков, осуществляются последним на основании закона, независимо от положений договора.

Следовательно, отсутствие в договоре о создании консолидированной группы налогоплательщиков условия о передаче рассматриваемого полномочия не является нарушением требований к содержанию названного договора, а значит, основанием для отказа в регистрации договора.

Е. В.Соснов

Минфин России

18.01.2012