Организацию оштрафовали по п. 2 ст. 120 НК РФ за то, что она не выставляла счета-фактуры по НДС на суммы процентов по выданным другим организациям займам. Правомерно ли это?

Ответ: Если организация не выставляла счета-фактуры на суммы процентов по выданным другим организациям займам в течение нескольких налоговых периодов, привлечение ее к ответственности по п. 2 ст. 120 Налогового кодекса РФ правомерно. Во избежание споров с налоговым органом относительно применения ст. 120 НК РФ за отсутствие счетов-фактур организации лучше (пусть и с нарушением срока) выставить счета-фактуры на суммы процентов по выданным другим организациям займам.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 120 НК РФ грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти действия совершены в течение более одного налогового периода, влечет взыскание штрафа в размере тридцати тысяч рублей.

При этом под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей ст. 120 НК РФ понимается, в частности, отсутствие счетов-фактур налогоплательщика (п. 3 ст. 120 НК РФ).

Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ операции займа в денежной форме и ценными бумагами, включая проценты по ним, не подлежат обложению (освобождаются от обложения) НДС.

На основании п. 3 ст. 169 НК РФ налогоплательщик обязан составить счет-фактуру при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ.

Таким образом, заимодавец, являющийся плательщиком НДС, обязан выставить заемщику счет-фактуру, второй экземпляр которого должен храниться у него в журнале учета выставленных покупателям счетов-фактур (п. 1 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914).

В ст. 120 НК РФ речь идет об отсутствии счетов-фактур во множественном числе. И известны случаи, когда суд не счел грубым нарушением правил учета отсутствие только одного счета-фактуры в течение налогового периода (Постановления ФАС Уральского округа от 10.05.2005 N Ф09-1872/05-С2, ФАС Северо-Западного округа от 25.02.2003 N А56-25760/02). Соответственно, организация-заимодавец может быть привлечена к ответственности по п. 2 ст. 120 НК РФ, если организация не выставляла счета-фактуры в течение нескольких кварталов (ст. 163 НК РФ).

Следовательно, если организация не выставляла счета-фактуры на суммы процентов по выданным другим организациям займам в течение нескольких налоговых периодов, привлечение ее к ответственности по п. 2 ст. 120 НК РФ правомерно.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 14.01.2008 N А56-4910/2007 рассматривал налоговый спор из-за невыставления счета-фактуры на проценты по займу. Спор возник в связи с тем, что налоговый орган попытался привлечь организацию-заемщика к ответственности по ст. 120 НК РФ за отсутствие такого счета-фактуры. А суд указал на то, что выставлять счет-фактуру на сумму платы за пользование заемными средствами - это обязанность организации-заимодавца, а значит, вина заемщика отсутствует.

В дополнение отметим, что во избежание споров с налоговым органом относительно применения ст. 120 НК РФ за отсутствие счетов-фактур организации лучше (пусть и с нарушением срока) выставить счета-фактуры на суммы процентов по выданным другим организациям займам. Ведь нарушение сроков выставления счетов-фактур организации-заимодавцу ничем не грозит.

Д. И.Воробьев

Издательство "Главная книга"

04.02.2012