Работник - дипломированный специалист, совмещающий работу с получением заочно высшего образования в имеющем государственную аккредитацию вузе по программе магистратуры, представил индивидуальному предпринимателю (работодателю) справку-вызов из вуза для получения дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка с целью прохождения государственной итоговой аттестации. Обязан ли предприниматель предоставить работнику указанный отпуск? В случае отказа в предоставлении отпуска вправе ли работник использовать его самостоятельно?

Ответ: В случае если работник - дипломированный специалист совмещает работу с получением заочно высшего образования в имеющем государственную аккредитацию вузе по программе магистратуры, предоставление работнику на основании справки-вызова дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка для прохождения государственной итоговой аттестации является обязанностью, а не правом работодателя. Следовательно, работодатель-предприниматель обязан предоставить работнику указанный отпуск. В случае отказа предпринимателя в предоставлении отпуска работник вправе использовать его самостоятельно; прогулом подобные действия не признаются.

Обоснование: Работодатель должен исполнять обязанности, предусмотренные трудовым законодательством (ст. 22 Трудового кодекса РФ).

На основании ст. 173 ТК РФ работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно на обучение по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по заочной и очно-заочной формам обучения и успешно осваивающим эти программы, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для прохождения государственной итоговой аттестации до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования.

Согласно ст. 177 ТК РФ гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с получением образования, предоставляются при получении образования соответствующего уровня впервые. Указанные гарантии и компенсации также могут предоставляться работникам, уже имеющим профессиональное образование соответствующего уровня и направленным для получения образования работодателем в соответствии с трудовым договором или ученическим договором, заключенным между работником и работодателем в письменной форме.

В соответствии с ч. 15 ст. 108 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" лица, имеющие высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением им квалификации "дипломированный специалист", имеют право быть принятыми на конкурсной основе на обучение по программам магистратуры, которое не рассматривается как получение этими лицами второго или последующего высшего образования.

Форма справки-вызова, дающей право на предоставление гарантий и компенсаций работникам, совмещающим работу с получением образования, утверждается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере образования (ст. 177 ТК РФ).

Форма справки-вызова, дающей право на предоставление гарантий и компенсаций работникам, совмещающим работу с получением образования, утверждена Приказом Минобрнауки России от 19.12.2013 N 1368.

Как следует из Определения Конституционного Суда РФ от 08.04.2004 N 167-О, законодателем на работодателей возложена обязанность по обеспечению работников, совмещающих работу с обучением, включая обязанность сохранять за периоды освобождения от работы в связи с обучением среднюю заработную плату.

Из Апелляционного определения Ярославского областного суда от 23.07.2012 по делу N 33-3831/2012 следует, что обязанность работодателя по предоставлению дополнительного отпуска работнику, успешно обучающемуся по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющим государственную аккредитацию, является безусловной; при совпадении учебного отпуска работника с его ежегодным отпуском по графику работодатель обязан предоставить работнику учебный отпуск, оформив его надлежащим образом.

Таким образом, в рассматриваемом случае предоставление работнику на основании справки-вызова дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка для прохождения государственной итоговой аттестации является обязанностью, а не правом работодателя. Следовательно, предприниматель обязан предоставить работнику указанный отпуск.

Как следует из пп. "д" п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя.

Учитывая изложенное, в случае отказа предпринимателя в предоставлении отпуска работник вправе использовать его самостоятельно; прогулом подобное использование отпуска не признается.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

02.04.2014