Российская организация приобрела программное обеспечение для компьютера по лицензионному договору у бельгийской организации - обладателя соответствующих исключительных прав, не осуществляющей деятельности в РФ. Применяется ли в данном случае ст. 12 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Королевства Бельгии от 16.06.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество"? Является ли российская организация при выплате дохода по лицензионному договору бельгийской иностранной организации налоговым агентом по налогу на прибыль?

Ответ: Статья 12 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Королевства Бельгии от 16.06.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Конвенция) применяется к доходам в виде лицензионных платежей, полученным бельгийской организацией - обладателем исключительного права на программу для ЭВМ от российской организации на основании лицензионного договора.

Согласно Налоговому кодексу РФ доходы бельгийской организации в виде лицензионных платежей, полученных от российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и облагаются налогом на прибыль, удерживаемым у источника выплаты дохода. Российская организация признается налоговым агентом, который обязан удерживать налог из доходов иностранного правообладателя по ставке 20 процентов.

Однако если бельгийская организация до даты выплаты дохода (лицензионных платежей) надлежащим образом подтвердит, что является резидентом Королевства Бельгии, с которым Российская Федерация заключила соглашение, предусматривающее иной порядок налогообложения, то при наличии такого подтверждения налог на прибыль не удерживается.

Обоснование: По общему правилу доходы иностранной организации от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом у источника выплаты доходов (пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ). В данном случае российская организация, выплачивающая иностранной организации доход по лицензионному договору, признается налоговым агентом, который обязан удерживать налог из доходов иностранного правообладателя по ставке 20 процентов (абз. 1, 4 п. 1 ст. 310, пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ).

Исключение составляют случаи, когда в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 312 НК РФ, правообладатель подтвердит, что является резидентом государства, с которым Российская Федерация заключила соглашение, предусматривающее иной порядок налогообложения. При наличии такого подтверждения в зависимости от конкретных условий международного соглашения налог на прибыль не удерживается либо удерживается по иной ставке (пп. 4 п. 2, п. 3 ст. 310 НК РФ).

НК РФ не устанавливает обязательной формы подтверждения. Документом, подтверждающим постоянное местопребывание, может быть, например, справка о местонахождении по форме, которая установлена законодательством иностранного государства или составлена в произвольном виде с указанием необходимых данных.

Такое подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства (п. 1 ст. 312 НК РФ).

Компетентным органом применительно к Бельгии согласно п. 1 ст. 3 Конвенции является министр финансов или его уполномоченный представитель.

В силу п. 1 ст. 312 НК РФ при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Необходимо, чтобы в подтверждении был указан конкретный год, за который подтверждается местопребывание иностранной организации. В противном случае считается, что подтверждение относится к календарному году, в котором выдано (Письмо Минфина России от 12.04.2012 N 03-08-05/1).

Также на подтверждении должен быть проставлен апостиль - штамп, подтверждающий подлинность подписей (если иностранное государство является членом Гаагской конвенции от 05.10.1961, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов) (ст. 3 Гаагской конвенции, Постановление Президиума ВАС РФ от 28.06.2005 N 990/05).

В случае если подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

В рассматриваемой ситуации платежи выплачиваются за предоставление права использования программного обеспечения по лицензионному договору.

В силу п. 2 ст. 12 Конвенции (применяется с 1 января 2001 г.) термин "доходы от авторских прав и лицензий" означает вознаграждения любого вида, выплачиваемые за использование или за предоставление права использования авторских прав на произведение литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи, используемые для радио и телевизионного вещания, любой компьютерной программы, любого патента, фабричной или торговой марки, дизайна или модели, плана, секретной формулы или процесса или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Таким образом, платежи, указанные в вопросе, следует рассматривать как доходы от авторских прав и лицензий, подпадающие под действие ст. 12 Конвенции (применяется с 1 января 2001 г.).

Согласно ст. 12 доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, облагаются налогом только в этом другом государстве, если такой резидент фактически имеет право на такие доходы.

Таким образом, если бельгийская организация до даты выплаты дохода подтвердит, что является резидентом Королевства Бельгии, с которым Российская Федерация заключила соглашение, предусматривающее иной порядок налогообложения, то при наличии такого подтверждения налог на прибыль российской организацией не удерживается.

С. М.Дмитричева

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

24.06.2014