Имеет ли значение для целей определения наличия заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом осуществление физическими лицами, подпадающими под признаки аффилированных лиц, предпринимательской деятельности (наличие у них статуса индивидуального предпринимателя)? Договор купли-продажи заключен обществом с гражданином, являющимся членом совета директоров, однако данный гражданин не является индивидуальным предпринимателем. Возможно ли признание данной сделки сделкой с заинтересованностью?

Ответ: Для целей определения наличия заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом осуществление физическими лицами, подпадающими под признаки аффилированных лиц, предпринимательской деятельности (наличие у них статуса индивидуального предпринимателя) не имеет значения. Договор купли-продажи, который заключен обществом с гражданином, являющимся членом совета директоров и не являющимся индивидуальным предпринимателем, может быть признан сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с данной статьей.

На основании п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей компании или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

На основании п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В силу ст. 18 ГК РФ граждане могут заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью.

Учитывая данные нормы, осуществление предпринимательской деятельности гражданином (наличие у него статуса индивидуального предпринимателя) не влияет на то, что гражданин по-прежнему, с точки зрения права, является физическим лицом.

Следовательно, вне зависимости от того, осуществляет гражданин предпринимательскую деятельность или нет (является ли он индивидуальным предпринимателем или нет), на гражданина распространяются положения п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ относительно признания его заинтересованным в совершении обществом сделки.

Кроме того, сам Закон N 208-ФЗ никак не связывает признание физического лица заинтересованным в совершении сделки с указанными обстоятельствами (они не упоминаются в ст. 81 Закона N 208-ФЗ как критерии заинтересованности).

Таким образом, для целей определения наличия заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом осуществление физическими лицами, подпадающими под признаки аффилированных лиц, предпринимательской деятельности (наличие у них статуса индивидуального предпринимателя) не имеет значения. Договор купли-продажи, который заключен обществом с гражданином, являющимся членом совета директоров, однако данный гражданин не является индивидуальным предпринимателем, может быть признан сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность.

Данные выводы подтверждаются судебной практикой.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 указано, что в п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ используется понятие аффилированного лица для определения заинтересованного в сделке лица и приведен закрытый перечень физических лиц, применительно к которым могут возникнуть отношения аффилированности. При этом ст. 81 Закона N 208-ФЗ не содержит требования о наличии у таких физических лиц статуса индивидуального предпринимателя либо осуществлении ими предпринимательской деятельности без оформления такого статуса. Для целей применения положений п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ статус индивидуального предпринимателя или занятие предпринимательской деятельностью не требуются ни для физических лиц, по отношению к которым устанавливаются аффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц.

Данная позиция поддерживается и нижестоящими судами (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 11.02.2013 N А42-36/2012, ФАС Центрального округа от 23.07.2012 N А68-3698/2011, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2013 N 17АП-1911/2013-ГК).

Д. В.Комаров

Государственный советник

Российской Федерации

3 класса

07.04.2014