ООО, находящееся под контролем иностранных инвесторов, приобрело 32% акций ОАО, которое обладает лицензией на право эксплуатации радиационных источников, и на его территории размещено и функционирует хранилище радиоактивных отходов. ООО в порядке, установленном Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", направило владельцам остальных акций ОАО публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Известно, что в случае акцепта указанной оферты ООО будет распоряжаться 60% общего количества акций ОАО. Обязано ли ООО получить решение уполномоченного органа о предварительном согласовании указанной сделки?

Ответ: Если в результате исполнения договора купли-продажи акций ООО, находящееся под контролем иностранных инвесторов, будет распоряжаться 60% общего количества акций ОАО, осуществляющего вид деятельности, имеющий стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, то ООО обязано получить решение уполномоченного органа о предварительном согласовании указанной сделки.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения.

В представленном случае ООО, находящееся под контролем иностранных инвесторов, приобрело 32% акций ОАО и в соответствии с вышеуказанным положением Закона N 208-ФЗ направило владельцам остальных акций ОАО публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Известно, что в результате сделки, совершенной на основании акцепта указанной оферты, ООО будет распоряжаться 60% общего количества акций ОАО.

Согласно п. 2 ст. 84.3 Закона N 208-ФЗ открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение 5 дней с даты его получения.

В представленном случае ОАО обладает лицензией на право эксплуатации радиационных источников и на его территории размещено и функционирует хранилище радиоактивных отходов.

В соответствии с п. 4 ст. 6 Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Закон N 57-ФЗ) к видам деятельности, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, относятся виды деятельности по размещению, сооружению, эксплуатации и выводу из эксплуатации ядерных установок, радиационных источников и пунктов хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ, хранилищ радиоактивных отходов, за исключением деятельности по эксплуатации радиационных источников, осуществляемой хозяйственными обществами в гражданском секторе экономики, для которых указанная деятельность не является основной.

Исходя из п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона N 57-ФЗ хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (далее - хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение), - хозяйственное общество, созданное на территории Российской Федерации и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и указанных в ст. 6 Закона N 57-ФЗ.

Таким образом, ОАО осуществляет вид деятельности, имеющий стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

На основании ст. 4 Закона N 57-ФЗ совершение сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок, оформляемого уполномоченным федеральным органом.

К сделкам, подлежащим предварительному согласованию, относятся, в частности, сделки (за исключением сделок в отношении акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения), в результате совершения которых иностранный инвестор или группа лиц приобретает право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение (ч. 1 ст. 7 Закона N 57-ФЗ).

Согласно ч. 4 ст. 7 Закона N 57-ФЗ его действие распространяется и на случаи приобретения акций (долей), в результате которого иностранным инвестором или группой лиц прямо или косвенно устанавливается контроль над хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение, в том числе посредством реализации иностранным инвестором или группой лиц обязанности по приобретению ценных бумаг такого хозяйственного общества в соответствии со ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ.

Иными словами, действие Закона N 57-ФЗ распространяется и на случай приобретения акций в результате предусмотренного ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ направления обязательного предложения.

Таким образом, если в результате сделки, совершенной на основании акцепта обязательной оферты, ООО, находящееся под контролем иностранных инвесторов, будет распоряжаться 60% общего количества акций ОАО, осуществляющего вид деятельности, имеющий стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, ООО обязано получить предварительное согласование уполномоченного органа на совершение данной сделки. Указанная правовая позиция подтверждается Постановлением ФАС Московского округа от 22.05.2012 по делу N А40-96152/11-137-197 (в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ отказано Определением ВАС РФ от 17.07.2012 N ВАС-9098/12 по делу N А40-96152/11-137-197).

А. А.Филонов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

08.04.2014