Работодатель принял решение о сокращении должности, занимаемой работником. Перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, которую он смог бы выполнять с учетом состояния здоровья, оказалось невозможно. На момент принятия данного решения работодателем работник не являлся членом первичной профсоюзной организации в связи с ее фактическим отсутствием

В день увольнения по истечении 2 месяцев со дня предупреждения работника о предстоящем увольнении работодатель издал приказ об увольнении, однако за это время была создана первичная профсоюзная организация и работник был избран ее председателем.

Нарушил ли работодатель в данном случае нормы, установленные ст. 82 ТК РФ?

Ответ: Если работодатель принял решение о сокращении должности, занимаемой работником (перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, которую он смог бы выполнять с учетом состояния здоровья, оказалось невозможно; на момент принятия данного решения работодателем работник не являлся членом первичной профсоюзной организации в связи с ее фактическим отсутствием), а в день увольнения по истечении 2 месяцев со дня предупреждения работника о предстоящем увольнении работодатель издал приказ об увольнении, однако за это время была создана первичная профсоюзная организация и работник был избран ее председателем, то, опираясь на действующее законодательство и судебную практику, можно сделать вывод, что в данной ситуации работодателем была нарушена ч. 2 ст. 82 Трудового кодекса РФ, так как на момент увольнения работник уже являлся членом первичной профсоюзной организации и поэтому работодатель был обязан обратиться за мотивированным мнением в профсоюзную организацию.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.

При этом согласно нормам ст. 81 ТК РФ увольнение по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 данной статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.

В силу ч. 1 ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее, чем за 2 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.

Частью 2 ст. 82 ТК РФ установлено, что увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ.

Нормами ст. 373 ТК РФ установлено, что при принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.

Выборный орган первичной профсоюзной организации в течение 7 рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме.

Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее 1 месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Таким образом, в случае сокращения штата работников работодатель обязан сообщить об этом первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, увольнение же работников, являющихся членами первичной профсоюзной организации, производится также с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Следовательно, несмотря на то, что на момент принятия работодателем решения о сокращении должности первичная профсоюзная организация еще не была создана, это не освобождает руководителя от необходимости соблюдения требований, установленных ч. 2 ст. 82 ТК РФ, после ее создания, при условии, что увольняемый работник является членом первичной профсоюзной организации.

Аналогичной позиции придерживается Московский городской суд в Определении от 14.10.2011 N 33-33251, устанавливая, что, так как по смыслу ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ датой принятия работодателем окончательного решения об увольнении является дата приказа (распоряжения) об увольнении, обязанность работодателя обратиться в первичную профсоюзную организацию за получением мотивированного мнения по вопросу увольнения члена профсоюза обусловлена членством работника в профсоюзной организации на момент увольнения этого работника, а не на момент принятия решения о сокращении численности или штата работников и решения о возможном расторжении трудового договора с работником.

Таким образом, из анализа действующего законодательства и судебной практики можно сделать вывод: несмотря на то, что работник не являлся членом первичной профсоюзной организации на момент принятия решения работодателем о сокращении численности работников и возможном расторжении договора с данным работником, работодатель обязан обратиться в первичную профсоюзную организацию за мотивированным мнением, если на момент увольнения такой работник стал членом первичной профсоюзной организации.

В. А.Любимова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

02.04.2012