Налоговый орган в ходе выездной налоговой проверки посчитал за среднюю численность в организации, применяющей УСН, максимальное количество работников, зафиксированное в течение года. Оно оказалось больше 100 человек, поэтому налоговый орган доначислил налоги по ОСН. Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: Если налоговый орган в ходе выездной налоговой проверки посчитал за среднюю численность работников в организации, применяющей УСН, максимальное количество работников, зафиксированное в течение года, и оно оказалось больше 100 человек, в связи с чем налоговый орган доначислил налоги по ОСН, то позиция налогового органа неправомерна.

Обоснование: Не вправе применять УСН организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек (пп. 15 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ). Таким органом в силу п. 1 Положения о Федеральной службе государственной статистики, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 02.06.2008 N 420, является Федеральная служба государственной статистики (Росстат).

При несоблюдении ограничения по средней численности работников организация утрачивает право применять УСН (п. п. 4, 4.1 ст. 346.13 НК РФ).

Порядок определения средней численности работников закреплен в Указаниях по заполнению форм федерального статистического наблюдения, утвержденных Приказом Росстата от 24.10.2011 N 435 (применяются с отчетности за январь 2012 г.).

Таким образом, в целях определения средней численности работников и налогоплательщик, и налоговый орган, проводящий проверку, должны руководствоваться порядком, утвержденным Росстатом (пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, Письма Минфина России от 16.08.2007 N 03-11-04/2/199, УФНС России по г. Москве от 02.04.2010 N 16-15/034624). Возможность определения средней численности работников исходя из максимального количества работников, зафиксированного в течение года, этим порядком не предусмотрена. Поэтому определенная указанным образом средняя численность работников не может являться основанием для вывода о том, что организация утратила право на применение УСН, и основанием для доначисления налогов по общему режиму налогообложения.

А. В.Зацепин

Издательство "Главная книга"

06.04.2012