Администрация муниципального образования (заказчик) разместила заказ на выполнение строительных работ в виде открытого аукциона в электронной форме, установив в документации об аукционе требования к участникам размещения заказа о наличии у них на момент размещения заказа проектно-сметной документации, разрешения на строительство, технических условий, земельного участка в собственности или аренде

Участник размещения заказа обратился в антимонопольный орган с требованием признать неправомерным включение вышеназванных требований, так как они сужают круг участников размещения заказа.

Обоснованна ли позиция участника размещения заказа?

Ответ: Позиция участника размещения заказа обоснованна, так как законодателем установлен исчерпывающий перечень требований, предъявляемых к участникам аукциона.

Обоснование: В соответствии с п. п. 1, 4 ст. 447 Гражданского кодекса РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги, которые проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

В соответствии с ч. 1 ст. 32 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закона N 94-ФЗ) предусматривается заключение контракта по результатам торгов в виде аукциона, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта. Контракт, по общему правилу, заключается с победителем аукциона.

В соответствии с ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, кроме требований, указанных в ч. 1 - 3 ст. 11 Закона N 94-ФЗ и установленных в соответствии со ст. 55.3 Закона N 94-ФЗ, Правительство Российской Федерации, заказчик, уполномоченный орган не вправе устанавливать иные требования к участникам размещения заказа.

В соответствии с ч. 2, 2.1 ст. 34 Закона N 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. В случае проведения аукциона на право заключить контракт на поставку полиграфической продукции, геральдических знаков, официальных символов, знаков отличия и различия, наград, форменной одежды, жетонов и удостоверений, сувенирной продукции документация об аукционе может содержать требование о соответствии поставляемых товаров образцу или макету товара либо изображению товара, на поставку которого размещается заказ, в трехмерном измерении. При этом в случае, если иное не предусмотрено документацией об аукционе, поставляемый товар должен быть новым товаром.

Не допускается включать в документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к производителю товара, к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена Законом N 94-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 41.1 Закона N 94-ФЗ под аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном гл. 3.1 Закона N 94-ФЗ.

Следовательно, установление в документации об аукционе требований к участникам размещения заказа о наличии у них на момент размещения заказа проектно-сметной документации, разрешения на строительство, технических условий, земельного участка в собственности или аренде, которые не подпадают под перечень требований к участникам размещения заказа, определенных ст. 11 Закона N 94-ФЗ, свидетельствует о нарушении указанных правовых норм заказчиком.

Данной точки зрения придерживаются и суды (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 26.01.2012 N Ф03-5329/2011, от 26.01.2012 N Ф03-5323/2011).

Таким образом, позиция участника размещения заказа обоснованна, так как законодателем установлен исчерпывающий перечень требований, предъявляемых к участникам аукциона.

С. Г.Алексеева

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

17.04.2012