На работника работодателем было наложено дисциплинарное взыскание в виде замечания с соблюдением установленного трудовым законодательством порядка. Спустя несколько дней работник подал на имя работодателя заявление об увольнении по собственному желанию. В течение срока предупреждения об увольнении по собственному желанию к работнику на законных основаниях было вновь применено дисциплинарное взыскание в виде замечания. В последний день работы работника работодатель трудовую книжку ему не выдал, окончательный расчет не произвел. На следующий день по истечении двухнедельного срока предупреждения об увольнении по собственному желанию работник не вышел на работу. В этот же день работодатель, в связи с несогласием с увольнением работника по собственному желанию, произвел на основании соответствующего приказа увольнение работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Правомерно ли в указанной ситуации увольнение по названному основанию?

Ответ: Учитывая положения трудового законодательства и судебную практику, увольнение работника по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ, не может быть признано правомерным в случае, если работник представил заявление об увольнении по собственному желанию, срок предупреждения об увольнении истек, поскольку дисциплинарное взыскание в виде увольнения по данному основанию произведено за пределами срока предупреждения об увольнении по инициативе работника - на следующий день по истечении двухнедельного срока предупреждения об увольнении, то есть после прекращения трудовых отношений. Факт согласия или несогласия работодателя на прекращение трудового договора по инициативе работника значения не имеет.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

На основании ч. 3 ст. 192 ТК РФ к дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

В соответствии с установленным ст. 193 ТК РФ порядком применения дисциплинарных взысканий до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не представлено, то составляется соответствующий акт. Непредставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания (ч. 1 и 2 ст. 193 ТК РФ).

Как предусматривает ч. 6 ст. 193 ТК РФ, приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

Согласно ч. 1 ст. 194 ТК РФ если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания.

Пункт 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ среди общих оснований прекращения трудового договора называет расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен ТК РФ или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.

По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении (ч. 2 ст. 80 ТК РФ).

Исходя из ч. 5 ст. 80 ТК РФ по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Кроме того, трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Как разъясняет Пленум Верховного Суда РФ в п. 33 Постановления от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 2), при разрешении споров лиц, уволенных по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.

Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнения по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.

При этом необходимо иметь в виду, что работодатель вправе применить к работнику дисциплинарное взыскание и тогда, когда он до совершения проступка подал заявление о расторжении трудового договора по своей инициативе, поскольку трудовые отношения в данном случае прекращаются лишь по истечении срока предупреждения об увольнении.

Кроме того, в п. 35 Постановления N 2 Пленум Верховного Суда РФ отметил: при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т. п.).

К таким нарушениям, в частности, относится отсутствие работника без уважительных причин на работе либо рабочем месте.

Таким образом, работодатель вправе применить к работнику дисциплинарное взыскание и в том случае, когда он до совершения проступка подал заявление о расторжении трудового договора по своей инициативе, поскольку трудовые отношения в данном случае прекращаются лишь по истечении срока предупреждения об увольнении. В рассматриваемой в вопросе ситуации работодатель применил повторно дисциплинарное взыскание в виде замечания в пределах такого срока, однако произвел на основании соответствующего приказа увольнение работника на основании п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за пределами названного срока - на следующий день по истечении двухнедельного срока предупреждения об увольнении по собственному желанию, то есть после прекращения трудовых отношений. Причем, учитывая, что по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу, факт согласия или несогласия работодателя на прекращение трудового договора по инициативе работника влияния не оказывает. При таких обстоятельствах увольнение работника по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, не может быть признано правомерным.

Названный вывод подтверждается судебной практикой.

Как следует из Определения Московского городского суда от 28.10.2011 N 33-34926, приказом работодателя на работника было наложено дисциплинарное взыскание в виде выговора, после чего работник подал работодателю заявление об увольнении по собственному желанию. До истечения двухнедельного срока предупреждения о предстоящем увольнении по собственному желанию на работника вновь было наложено дисциплинарное взыскание в виде выговора. В последний день работы работником было подано заявление с просьбой выдать ему трудовую книжку, однако извещением, датированным следующим днем, работодатель сообщил ему, что его неявка на работу в этот день признана неуважительной. Работодатель, посчитав неявку на работу прогулом, уволил работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Рассматривая данное дело, суд исходил из того, что работник подал на имя генерального директора заявление об увольнении по собственному желанию по истечении срока предупреждения об увольнении по собственному желанию, в связи с чем по истечении двух недель после получения такого заявления работодатель обязан был издать приказ об увольнении работника, выдать ему трудовую книжку и произвести с ним окончательный расчет.

Увольнение работника было произведено по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ на основании приказа, датированного следующим днем после истечения срока предупреждения об увольнении по собственному желанию, то есть уже по истечении двухнедельного срока предупреждения работника об увольнении по собственному желанию.

При таких обстоятельствах суд признал незаконным увольнение работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и правильным вывод об изменении формулировки увольнения на увольнение по собственному желанию по ч. 1 ст. 80 ТК РФ.

При этом суд отклонил доводы работодателя, отметив, что в случае, когда работник сам выразил желание прекратить трудовые отношения и просит уволить его, согласие или, как в данном случае, несогласие работодателя на само прекращение трудового договора юридического значения не имеет. Оно имеет значение только для определения конкретной даты увольнения, в случае если работник просит уволить его до истечения срока, установленного для предупреждения об увольнении по собственному желанию.

О. С.Дубасова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.04.2012