Органом исполнительной власти субъекта РФ (заказчиком) размещена на официальном сайте документация об открытом аукционе на право заключения государственного контракта. По мнению организации, заказчик включил в состав одного лота товары, технологически и функционально не связанные между собой. Как считает организация, это нарушает ее права как возможного участника размещения заказа, поскольку в таком случае она лишается возможности подать заявку на участие в аукционе. Вправе ли организация обжаловать подобное нарушение в антимонопольный орган, в случае если заявку на участие в аукционе она не подавала?

Ответ: Подобное нарушение при размещении аукционной документации может препятствовать подаче заявок, поскольку подача заявки на участие в аукционе означает согласие с аукционной документацией и в случае победы данной заявки у подавшего ее лица возникает обязанность заключить контракт без возможности изменения его условий. Следовательно, организация вправе обжаловать рассматриваемое нарушение в антимонопольный орган независимо от факта подачи заявки на участие в аукционе. Такой вывод по рассматриваемому вопросу подтверждается позициями ФАС России и Президиума ВАС РФ.

Обоснование: Согласно ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" при проведении торгов запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренном гл. 8 Закона N 94-ФЗ, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренном указанной главой, не является препятствием для обжалования участником размещения заказа действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в судебном порядке.

На основании ч. 1 ст. 8 Закона N 94-ФЗ участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель.

Частью 2 ст. 34 Закона N 94-ФЗ установлено, что документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Из Постановления Президиума ВАС РФ от 22.11.2011 N 6274/11 по делу N А44-3036/2010, в частности, следует: если обжалуемые действия заказчика совершены при размещении документации об аукционе и, соответственно, до начала рассмотрения заявок, это обусловливает возможность подачи жалобы на такие действия. Следовательно, участник размещения заказа, считающий незаконными положения аукционной документации, вправе обжаловать их без подачи заявки на участие в данном аукционе и без запроса разъяснений аукционной документации. Жалоба должна быть принята и рассмотрена антимонопольным органом при отсутствии оснований для ее возвращения.

Нарушение ст. 17 Федерального закона N 135-ФЗ включением заказчиком в состав одного лота товаров, технологически и функционально не связанных между собой, ограничивает круг возможных поставщиков. Такое нарушение при размещении аукционной документации может препятствовать подаче заявок, поскольку по смыслу положений Закона N 94-ФЗ подача заявки на участие в аукционе означает согласие с аукционной документацией и в случае победы данной заявки у подавшего ее лица возникает обязанность заключить контракт без возможности изменения его условий (исключения предусмотрены ч. 5 ст. 9 Закона N 94-ФЗ). Отказ от заключения контракта или попытка изменить его условия (за упомянутыми исключениями) влекут включение победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

Отметим также, что ранее ФАС России также высказывала свою позицию о праве обжалования действий заказчика любым лицом. Из Письма ФАС России от 21.03.2011 N ИА/9694 следует: положения документации об аукционе, информация о размещаемом заказе, помещенная на официальном сайте в сети Интернет, порядок направления участнику размещения заказа разъяснений положений документации, порядок представления документации, нарушающие нормы Закона N 94-ФЗ, могут быть обжалованы в установленном законом порядке любым лицом.

Следовательно, организация вправе обжаловать рассматриваемое нарушение в антимонопольный орган независимо от факта подачи заявки на участие в аукционе. При этом необходимо учитывать, что на основании ч. 2 ст. 57 Закона N 94-ФЗ жалоба на положение документации об аукционе может быть подана до окончания срока подачи заявок на участие в аукционе.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

19.04.2012