Индивидуальный предприниматель с 2004 г. находится на УСН ("доходы минус расходы"). В 2010 г. и в I, II, III кварталах 2011 г. он получал доход от сдачи в субаренду грузовых автомобилей. В сведения о видах экономической деятельности (ОКВЭД) данный вид деятельности был внесен предпринимателем только в IV квартале 2011 г

1. Какой налог - УСН (15%) или НДФЛ (13%) должен уплатить предприниматель с указанного дохода в 2010 и 2011 гг.?

2. Имеет ли значение для применения УСН, когда были внесены дополнения заявленного перечня кодов видов деятельности (ОКВЭД) в государственный реестр: до получения указанного дохода или после?

3. В случае если нужно уплачивать НДФЛ, возникает ли у предпринимателя обязанность по уплате НДС?

Ответ: 1, 2. По нашему мнению, индивидуальный предприниматель, применяющий УСН, который в 2010 г. и в I, II, III кварталах 2011 г. осуществлял вид деятельности, сведения о котором были внесены в ЕГРИП только в IV квартале 2011 г., вправе применять УСН в отношении доходов от данного вида деятельности. Само по себе несвоевременное сообщение сведений о видах осуществляемой предпринимательской деятельности в ЕГРИП в 2011 г. не может служить основанием для иной квалификации деятельности, которая по смыслу п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ является предпринимательской. Однако данная позиция может привести к спору с налоговым органом. 3. Обязанности по уплате НДС не возникает, так как физические лица не являются налогоплательщиками НДС, а индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, освобождены от его уплаты.

Обоснование: 1, 2. В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) индивидуальный предприниматель в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений, содержащихся в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП), в частности, о кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1) (утв. Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст), указываемых в соответствии с пп. "о" п. 2 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, обязан сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего жительства.

При этом отметим, что обязанность уведомлять регистрирующий орган об изменении таких сведений возникла у индивидуального предпринимателя начиная с 01.01.2011 (пп. "г" п. 2 ст. 12, п. 1 ст. 29 Федерального закона от 27.07.2010 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг").

Применение индивидуальными предпринимателями упрощенной системы налогообложения предусматривает освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п. п. 2, 4 и 5 ст. 224 Налогового кодекса РФ), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности) (п. 3 ст. 346.11, п. 24 ст. 217 НК РФ).

Следовательно, уплата НДФЛ предпринимателем производится только по тем доходам, получение которых не связано с осуществлением предпринимательской деятельности.

Учитывая, что до 2011 г. предприниматель не был обязан сообщать регистрирующему органу об изменении видов осуществляемой предпринимательской деятельности, применение УСН в 2010 г., по нашему мнению, является правомерным в отношении деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 1 ст. 11 НК РФ, п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Рассматривая споры по вопросу правомерности применения индивидуальными предпринимателями УСН, арбитражные суды на основе анализа норм ст. 34 Конституции РФ, п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 23 ГК РФ, ст. ст. 11, 19, п. 1 ст. 38 НК РФ приходили к выводу о том, что право на применение УСН не связано с видами деятельности, указанными в свидетельстве о государственной регистрации предпринимателя (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 29.05.2007 N А56-23810/2005, ФАС Дальневосточного округа от 28.06.2006, 21.06.2006 N Ф03-А59/06-2/1674).

Кроме того, согласно позиции Девятого арбитражного апелляционного суда индивидуальный предприниматель не был обязан сообщать регистрирующему органу сведения о том, какими видами деятельности он начинает или заканчивает заниматься после того, как он зарегистрирован в указанном качестве (до 2011 г.). Такие сведения по закону носят неактуальный характер. Указанные сведения лишь отражают те виды деятельности, которые граждане намеревались осуществлять при регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, а не виды деятельности, которые фактически ими осуществляются, что подтверждается Письмами ФНС России от 26.09.2005 N ВЕ-6-09/795@ и УФНС России по г. Москве от 31.08.2006 N 18-11/3/76627@. Таким образом, суд признал правомерным применение предпринимателем УСН в отношении видов осуществляемой деятельности, несмотря на отсутствие сведений в ЕГРИП о соответствующих кодах ОКВЭД (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2010 N 09АП-9744/2010-АК, 09АП-9746/2010-АК).

Тем не менее исходя из разъяснений контролирующих органов, относящихся к периодам до и после 01.01.2011, если вид деятельности не заявлен индивидуальным предпринимателем в ЕГРИП, то соответствующие доходы не относятся к предпринимательской деятельности. Соответственно, такие доходы подлежат налогообложению НДФЛ в порядке, установленном гл. 23 НК РФ (Письма Минфина России от 19.12.2011 N 03-11-11/318, от 19.05.2011 N 03-11-11/131, от 09.04.2010 N 03-11-11/96, от 29.03.2010 N 03-11-11/81, УФНС России по г. Москве от 10.03.2011 N 20-14/4/21822).

В этой связи в случае применения УСН предпринимателем в 2010 г. по указанной в вопросе деятельности вероятность возникновения претензий со стороны налоговых органов достаточно велика.

В такой ситуации налогоплательщик, избирая тот или иной вариант поведения, должен учитывать все последствия своих действий, в том числе и неблагоприятные. Как правило, избранный вариант поведения, если он противоречит позиции контролирующего органа, приводит к конфликту с последним. И если налогоплательщик считает, что акты налоговых органов и действия (или бездействие) их должностных лиц нарушают его права, то он вправе обжаловать такие акты и действия (или бездействие) в вышестоящий налоговый орган или в суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Что касается 2011 г., то, как было отмечено выше, начиная с 01.01.2011 предприниматель обязан сообщать сведения для внесения изменений в ЕГРИП о видах осуществляемой предпринимательской деятельности в силу требований п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ.

В данном случае предприниматель исполнил данную обязанность в IV квартале 2011 г. В этой связи полагаем, что само по себе несвоевременное сообщение сведений о видах осуществляемой предпринимательской деятельности в ЕГРИП в 2011 г. не может служить основанием для иной квалификации деятельности, которая по смыслу п. 1 ст. 2 ГК РФ является предпринимательской.

Таким образом, считаем, что в 2011 г. предприниматель также вправе применять УСН в отношении указанной в вопросе деятельности.

3. Физические лица, в соответствии с п. 1 ст. 143 НК РФ, не отнесены к плательщикам НДС. То есть в отношении доходов, получение которых не связано с осуществлением предпринимательской деятельности и наличием у гражданина статуса предпринимателя, обязанности уплачивать НДС не возникает.

Индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ (п. 3 ст. 346.11 НК РФ).

Исходя из вышеизложенного считаем, что в рассматриваемой ситуации в любом случае обязанность исчислять и уплачивать НДС у гражданина отсутствует.

Л. А.Бамбина

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

26.04.2012