Трудовым договором между работником и работодателем для работника установлена пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями, с продолжительностью рабочего времени по 8 часов в день с 9.00 до 18.00 и временем обеденного перерыва 1 час. Однако в связи с большим количеством работы работник ежедневно в течение месяца задерживался на работе до 19.00 и больше, обеденный перерыв не использовал

Вправе ли работник требовать от работодателя оплаты сверхурочной работы или предоставления дополнительного времени отдыха, если он выполнял ее по собственной инициативе?

Ответ: Учитывая положения трудового законодательства, разъяснения Роструда и судебную практику, можно сделать вывод, что, если работник выполнял работу за пределами установленного работодателем рабочего времени по собственной инициативе, это не является сверхурочной работой, соответственно, работник не вправе требовать от работодателя дополнительной ее оплаты или предоставления дополнительного времени отдыха.

Обоснование: Работник, в силу положений ч. 1 ст. 21 Трудового кодекса РФ, имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

Согласно ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с ТК РФ, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Положениями ч. 2 ст. 57 ТК РФ установлено, что обязательным для включения в трудовой договор является в том числе такое условие, как режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).

Рабочее время, согласно ч. 1 ст. 91 ТК РФ, - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые, в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, относятся к рабочему времени.

Согласно ч. 2 ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Работодатель, согласно ч. 4 ст. 91 ТК РФ, обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

Согласно ст. 97 ТК РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, в том числе для сверхурочной работы.

Сверхурочная работа, в соответствии с ч. 1 ст. 99 ТК РФ, - это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Частью 2 ст. 99 ТК РФ установлено, что привлечение работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия, в случаях, предусмотренных положениями данной части.

В других случаях согласно ч. 4 ст. 99 ТК РФ привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

В соответствии с ч. 6 ст. 99 ТК РФ продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение 2 дней подряд и 120 часов в год.

При этом работодатель, согласно ч. 7 ст. 99 ТК РФ, обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.

Статьей 152 ТК РФ установлено, что сверхурочная работа оплачивается за первые 2 часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Таким образом, из приведенных положений можно сделать вывод, что сверхурочной является работа, выполняемая работником за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени по инициативе работодателя. При этом работник вправе отказаться от сверхурочной работы, исходя из того, что для привлечения к ней работодателю, за исключением случаев, установленных положениями ст. 99 ТК РФ, требуется согласие работника. Следовательно, если работник выполняет работу за пределами установленного для него рабочего времени по собственной инициативе, сверхурочной работой это не является, дополнительной оплате она не подлежит и дополнительное время отдыха такому работнику не полагается.

Как разъяснил Роструд в Письме от 18.03.2008 N 658-6-0, если работник остается на работе по собственной инициативе, работодатель не обязан предоставлять ему дополнительные отгулы.

Аналогичной позиции придерживаются и суды.

Так, Московский городской суд в Определении от 07.11.2011 N 4г/1-9081 установил, что работник исходя из двустороннего характера трудового договора не вправе требовать оплаты работ в случае, если они, например, выполнялись им не по инициативе работодателя за пределами установленной для него нормальной продолжительности рабочего времени. Соответственно, работодатель не обязан вести учет таких работ, выполняемых исключительно по инициативе работника, поскольку на работодателя такой обязанности законом не возложено.

Липецкий областной суд в Определении от 24.08.2011 N 33-2419/2011, придерживаясь аналогичной позиции, установил, что нахождение работника на работе по своей инициативе сверх установленного работодателем рабочего времени не может быть признано сверхурочными работами, так как приказа работодателя о привлечении к сверхурочным работам не было. Сам факт нахождения работника на работе свыше установленного времени не влечет обязанность работодателя в соответствии со ст. 99 ТК РФ учитывать эту работу как сверхурочную и, следовательно, оплачивать ее либо предоставлять отгул.

Таким образом, из анализа положений законодательства, разъяснений Роструда и судебной практики вытекает, что нахождение работника на работе сверх установленного работодателем рабочего времени не свидетельствует о выполнении им сверхурочной работы в связи с тем, что сверхурочной работой является работа, к которой привлекается работник по инициативе работодателя, следовательно, если он находится на работе сверх установленного времени по собственной инициативе, сверхурочной работой это не является и, соответственно, дополнительной оплате не подлежит и права на дополнительный отдых не дает.

В. А.Любимова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

02.05.2012