Организация экспортирует товар в Казахстан. Поставка осуществляется на условиях FCA - склад продавца. Налоговые органы отказали в возмещении суммы НДС по товару, отгруженному на экспорт, на том основании, что не совпадают дата оформления накладной по форме N ТОРГ-12 (20.02.2013) и дата погрузки на транспортное средство в CMR (18.02.2013). Правомерен ли отказ налоговых органов? Какие документы следует запросить у перевозчика для подтверждения даты фактической погрузки на транспортное средство?

Ответ: В ситуации, когда при экспорте товара даты оформления CMR и формы N ТОРГ-12 (утв. Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132) не совпадают, налоговые органы не вправе отказать в вычете НДС по этой причине.

Обоснование: Право на вычет "входного" НДС по товарам, отгруженным на экспорт, возникает у организации в том периоде, когда собраны документы, подтверждающие нулевую ставку (п. 3 ст. 172 Налогового кодекса РФ). Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ вычет НДС при приобретении товаров производится на основании счетов-фактур, при наличии первичных документов, подтверждающих приобретение товаров, и при условии, что товары приобретены для налогооблагаемых операций.

Согласно Международным правилам толкования торговых терминов "Инкотермс 2010" FCA "Free Carrier"/"Франко перевозчик" означает, что продавец считается выполнившим свое обязательство по поставке товара, прошедшего таможенную очистку, с момента передачи его в распоряжение перевозчика в обусловленном месте, в данном случае - на складе продавца.

Документом, подтверждающим поставку товара на условиях FCA, может быть расписка грузоперевозчика в приеме товара к перевозке или договор перевозки.

В соответствии с ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ) первичный учетный документ составляется в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания.

Следует заметить, что с 1 января 2013 г. утвержденные Госкомстатом России унифицированные формы первичных учетных документов не обязательны к применению, так как формы первичных учетных документов утверждает руководитель экономического субъекта по представлению должностного лица, на которое возложено ведение бухгалтерского учета (ч. 4 ст. 9 Закона N 402-ФЗ).

В рассматриваемом случае организация в качестве товарной накладной использует унифицированную форму N ТОРГ-12.

Согласно Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ) (заключена в г. Женеве 19.05.1956) CMR составляется до начала передачи груза перевозчику и при принятии груза перевозчик проверяет правильность сделанных в CMR записей.

Таким образом, поскольку CMR составляется до начала принятия груза перевозчиком, а товарная накладная по форме N ТОРГ-12 - после фактической передачи (отгрузки) товара, даты в указанных документах могут не совпадать.

Такой вывод сделан в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2010 по делу N А41-39380/09 (Постановлением ФАС Московского округа от 08.09.2010 N КА-А41/10018-10 данное Постановление оставлено без изменения).

Заметим, что образцы транспортных (товаросопроводительных) документов, которые могут использоваться российскими хозяйствующими субъектами при перемещении товаров в Таможенном союзе, приведены в Письме Минтранса России от 24.05.2010 N ОБ-16/5460 (направлено для использования в работе Письмом ФНС России от 08.06.2010 N ШС-37-3/3693@). Как разъяснено ФНС России, при перевозке автомобильным транспортом в качестве товаросопроводительного документа можно оформить товарно-транспортную накладную по форме N 1-Т (утв. Постановлением Госкомстата России от 28.11.1997 N 78) либо аналогичную ей по составу показателей международную товарно-транспортную накладную (CMR) (Письмо ФНС России от 30.05.2013 N ЕД-3-3/1928@).

По мнению Минфина России, при отсутствии транспортных документов в случае вывоза товара транспортом покупателя в качестве товаросопроводительного документа достаточно представить товарную накладную по форме N ТОРГ-12 (Письма от 19.07.2012 N 03-07-13/01-42, от 18.05.2011 N 03-07-13/01-17).

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 30.01.2007 N 13219/06 указал на то, что представления накладной по форме N ТОРГ-12 достаточно для подтверждения права на применение ставки 0%. Суд пришел к выводу: если товар был вывезен белорусским предприятием с территории РФ самовывозом, то у российского продавца в принципе не должно быть копий транспортных документов.

Таким образом, в ситуации, когда даты в CMR и в форме N ТОРГ-12 не совпадают, налоговые органы не вправе были отказать в вычете НДС по товарам, отгруженным на экспорт. Неправомерные действия ИФНС России организация вправе обжаловать в вышестоящем налоговом органе, а затем и в судебном порядке (п. 1 ст. 138 НК РФ).

В. И.Суколенова

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

14.04.2014