Индивидуальный предприниматель, в отношении которого открыто конкурсное производство, имел долю в уставном капитале ООО и являлся генеральным директором данного ООО. Конкурсный управляющий принял решение об увольнении индивидуального предпринимателя с данной должности и назначении нового директора. Правомерны ли действия конкурсного управляющего?

Ответ: Конкурсный управляющий не имеет права на принятие решений относительно досрочного прекращения полномочий должника - индивидуального предпринимателя как гендиректора ООО и назначения нового директора данного ООО.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены данным Законом.

В силу п. 1 ст. 91 Гражданского кодекса РФ в обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) к компетенции общего собрания участников общества относятся образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

В п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ регламентировано, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Таким образом, на основании Закона N 14-ФЗ конкурсный управляющий не является лицом, которое уполномочено в назначении исполнительного органа общества, а также в принятии решения о досрочном прекращении его полномочий. В обоснование данной позиции приведем примеры из судебной практики.

Так, в Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 03.09.2013 N А31-2337/2013 (оставлено без изменения Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 23.01.2014 N А31-2337/2013) указывается, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к компетенции общего собрания участников общества, за исключением случая, когда уставом общества решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом право распоряжения имуществом должника не означает возможность исполнения конкурсным управляющим функций участника (учредителя) общества, касающихся вопросов формирования исполнительных органов юридического лица, прекращения полномочий единоличного исполнительного органа и передачи их другому лицу. Указанные функции участника общества носят неимущественный характер, и конкурсный управляющий не вправе решать вопросы его деятельности, а может лишь выставить на торги долю индивидуального предпринимателя в названном обществе с целью пополнения конкурсной массы для расчетов с кредиторами должника.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации конкурсный управляющий не имеет права назначать единоличный исполнительный орган ООО и решать вопрос о досрочном прекращении полномочий индивидуального предпринимателя в ООО.

Ю. Ю.Терехина

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

14.04.2014