1. В соответствии с п. 1 ст. 282 НК РФ определение требований, указывающих на сущностные характеристики договора РЕПО, в том числе предмет сделки, отнесено к сфере регулирования Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ)

Пункт 3 ст. 51.3 Закона N 39-ФЗ предусматривает, что условие договора РЕПО о ценных бумагах в рамках п. 2 указанной статьи, устанавливающего в общем виде виды ценных бумаг, с которыми могут быть заключены договоры РЕПО, может быть согласовано путем определения требований к таким ценным бумагам, а также их количества или порядка его определения. Право выбора ценных бумаг, подлежащих передаче по первой части договора РЕПО, должно быть закреплено за какой-либо стороной такого договора.

В связи с тем что набор требований, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора РЕПО, или критерии их достаточности прямо не установлены, стороны вправе договориться о следующем:

(i) предметом договора РЕПО являются ценные бумаги, выпущенные кредитной организацией (без указания конкретного наименования и дополнительных определяющих требований);

(ii) количество ценных бумаг определяется по формуле как стоимость по первой части договора РЕПО, деленная на текущую рыночную стоимость таких ценных бумаг, дисконтированную с учетом согласованного сторонами начального коэффициента обеспечения;

(iii) конкретные ценные бумаги, подлежащие передаче по первой части такого договора РЕПО, определяются продавцом по договору РЕПО.

Пример. В дату X стороны договорились, что покупатель по договору РЕПО уплачивает продавцу по договору РЕПО 1 000 000 руб. (сумма покупки), срок РЕПО составляет 7 дней, ставка РЕПО - 10% годовых, количество ценных бумаг, подлежащих передаче продавцом по договору РЕПО, определяется из рыночной стоимости конкретных ценных бумаг на дату их передачи. Датой исполнения обязательств по передаче ценных бумаг во исполнение обязательств по первой части договора РЕПО, в которую продавец по договору РЕПО определяет конкретные ценные бумаги, подлежащие поставке, является дата Y.

Какая дата признается для целей налога на прибыль датой заключения договора РЕПО: дата X или дата Y?

2. Пунктами 11 и 12 ст. 51.3 Закона N 39-ФЗ установлено, что договором РЕПО может быть предусмотрено право покупателя по договору РЕПО или право продавца по договору РЕПО до исполнения обязательства по передаче ценных бумаг по второй части договора РЕПО потребовать от продавца по договору РЕПО или покупателя по договору РЕПО соответственно передать взамен ценных бумаг, полученных/переданных по первой части договора РЕПО, или ценных бумаг, в которые они конвертированы, иные ценные бумаги.

В абз. 2 п. 1 ст. 282 НК РФ установлено, что если условиями операции РЕПО предусматривается право продавца по первой части РЕПО до даты исполнения второй части РЕПО передавать покупателю по первой части РЕПО в обмен на ценные бумаги, переданные по первой части РЕПО, или на ценные бумаги, в которые они конвертированы, иные ценные бумаги и (или) предусматривается право покупателя по первой части РЕПО потребовать от продавца по первой части РЕПО такой передачи, то первоначальные условия первой части РЕПО для целей налогообложения при такой передаче не меняются.

Правомерно ли применение данной нормы НК РФ для целей исчисления налога на прибыль в случае частичной замены ценных бумаг, являющихся предметом договора РЕПО, по инициативе продавца по первой части РЕПО или покупателя по первой части РЕПО в зависимости от соответствующей договоренности сторон?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 6 июня 2012 г. N 03-03-06/4/62

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросам налогообложения прибыли организаций по операциям РЕПО и сообщает следующее.

1. В соответствии с п. 1 ст. 282 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) операцией РЕПО для целей налогообложения прибыли организаций признается договор, отвечающий требованиям, предъявляемым к договорам РЕПО Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Федеральный закон N 39-ФЗ). При этом первой и второй частями РЕПО признаются первая и вторая части договора РЕПО соответственно.

В целях ст. 282 НК РФ датами исполнения первой или второй части РЕПО считаются предусмотренные договором РЕПО сроки исполнения участниками операции РЕПО своих обязательств по соответствующей части РЕПО.

В соответствии с п. 1 ст. 51.3 Федерального закона N 39-ФЗ договором РЕПО признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору РЕПО) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору РЕПО) ценные бумаги, а покупатель по договору РЕПО обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора РЕПО) и по которому покупатель по договору РЕПО обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору РЕПО, а продавец по договору РЕПО обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора РЕПО).

Пунктом 3 ст. 51.3 Федерального закона N 39-ФЗ предусмотрено, что условие договора РЕПО о ценных бумагах может быть согласовано путем определения требований к таким ценным бумагам, а также их количества. При этом в договоре РЕПО должно быть предусмотрено, какой стороне указанного договора предоставлено право выбора ценных бумаг, подлежащих передаче по первой части договора РЕПО. Условие договора РЕПО о количестве ценных бумаг может быть согласовано путем установления порядка определения количества ценных бумаг.

Статьей 282 НК РФ предусмотрено, что в установленных указанной статьей случаях ненадлежащего исполнения второй части РЕПО участники операции РЕПО признают реализацию (приобретение) ценных бумаг, которые не переданы по второй части РЕПО, с учетом положений, установленных ст. 280 НК РФ.

Пунктом 5 ст. 280 НК РФ рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки. В случае реализации ценной бумаги вне организованного рынка ценных бумаг датой совершения сделки считается дата определения всех существенных условий передачи ценной бумаги, то есть дата подписания договора.

При определении даты совершения сделки по поставке ценных бумаг по первой части договора РЕПО в случае определения налоговой базы по указанным операциям в порядке, предусмотренном ст. 280 НК РФ, необходимо учитывать следующее.

Пунктом 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенные условия договора РЕПО определены ст. 51.3 Федерального закона N 39-ФЗ.

Учитывая изложенное, под датой совершения сделки по поставке ценных бумаг по первой части РЕПО в целях применения ст. 280 НК РФ следует понимать дату определения всех существенных условий передачи ценных бумаг по договору РЕПО с учетом особенностей, установленных ст. 51.3 Федерального закона N 39-ФЗ, то есть дату подписания договора РЕПО.

Учитывая изложенное, если в соответствии с п. 3 указанной статьи условие договора РЕПО о ценных бумагах согласовано путем определения требований к таким ценным бумагам, а также установления порядка определения количества ценных бумаг, датой совершения сделки, заключенной вне организованного рынка, для целей налогообложения признается дата подписания договора РЕПО при условии его соответствия требованиям, установленным Федеральным законом N 39-ФЗ.

Одновременно сообщаем, что по вопросам применения Федерального закона N 39-ФЗ, в том числе в части определения даты заключения договора РЕПО, следует обращаться в ФСФР России.

2. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 282 НК РФ, если условиями операции РЕПО предусматривается право продавца по первой части РЕПО до даты исполнения второй части РЕПО передавать покупателю по первой части РЕПО в обмен на ценные бумаги, переданные по первой части РЕПО, или на ценные бумаги, в которые они конвертированы, иные ценные бумаги и (или) предусматривается право покупателя по первой части РЕПО потребовать от продавца по первой части РЕПО такой передачи, то первоначальные условия первой части РЕПО для целей налогообложения при такой передаче не меняются.

При этом указанными положениями ст. 282 НК РФ, а также п. п. 11 и 12 ст. 51.3 Федерального закона N 39-ФЗ не устанавливаются требования в отношении того, что указанный обмен должен быть полным. В связи с этим, если условиями операции РЕПО предусматривается право продавца по первой части РЕПО до даты исполнения второй части РЕПО передавать покупателю по первой части РЕПО в обмен на часть ценных бумаг, переданных по первой части РЕПО, иные ценные бумаги, первоначальные условия первой части РЕПО для целей налогообложения при такой передаче не меняются.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, не является нормативным правовым актом и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С. В.РАЗГУЛИН

06.06.2012