Организация производит алкогольную продукцию, в целях повышения объемов продаж организацией было принято решение о размещении на различных интернет-сайтах анимированных баннеров, на которых демонстрируется продукция организации, демонстрация производится путем смены изображений. Предупреждение о вреде алкоголя выполнено надлежащим образом и демонстрируется на последнем изображении в ряду показываемых в анимированном баннере. Может ли организация для целей исчисления налога на прибыль учесть расходы на указанную рекламу как соответствующую требованиям законодательства?

Ответ: Организации не вправе принимать к учету при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль расходы на рекламу, которая размещается на анимированных баннерах, а демонстрация производится путем смены изображений (предупреждение о вреде алкоголя выполнено надлежащим образом и демонстрируется на последнем изображении), поскольку предупреждение о вреде алкоголя, по нашему мнению, исполнено ненадлежащим образом. В силу данного обстоятельства расходы являются необоснованными, что может служить основанием для привлечения организации к налоговой ответственности.

Обоснование: Как устанавливают нормы п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ, в целях гл. 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

По смыслу приведенной нормы можно обоснованно предположить, что расходы, не соответствующие требованиям законодательства, не уменьшают налогооблагаемую прибыль.

Из норм пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ следует, что к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся следующие расходы налогоплательщика: расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.

Следовательно, расходы, которые налогоплательщик несет в рекламных целях, уменьшают налогооблагаемую прибыль.

Нормами п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ) установлено, что реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из приведенной нормы следует, что налогоплательщик ставит своей целью именно осуществление рекламы, так как его действия направлены на увеличение объема продаж производимой им продукции.

Согласно нормам п. 4 ст. 3 Закона N 38-ФЗ ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства РФ.

В силу норм ч. 3 ст. 21 Закона N 38-ФЗ реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).

Из данной нормы следует, что предупреждение о вреде алкоголя должно восприниматься потребителем рекламы наряду с самой рекламой товара, то есть единовременно.

ВАС РФ считает, что информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Данная позиция изложена в п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе". Данная позиция применима в указанном случае, по нашему мнению, по аналогии.

Минфин России считает, что расходы на ненадлежащую рекламу не уменьшают налогооблагаемую прибыль. Данная позиция изложена в Письме Минфина России от 27.06.2007 N 03-03-06/1/418.

ФАС России в своем Письме от 05.04.2007 N АЦ/4624 (направлено Письмом ФНС России от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@) раскрывает понятие "неопределенный круг лиц" как лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Из приведенного выше можно сделать вывод, что организация не вправе принимать к учету при исчислении налогооблагаемой прибыли расходы на обозначенную рекламу, так как она является ненадлежащей ввиду того, что предупреждение о вреде алкоголя исполнено ненадлежащим образом. В силу данного обстоятельства расходы являются необоснованными, что может служить основанием для привлечения организации к налоговой ответственности.

Е. В.Соснов

Советник государственной

гражданской службы РФ

1 класса

07.06.2012