Вправе ли работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, заключить трудовой договор с иностранным гражданином? Какие особенности оформления необходимо знать работодателю, если иностранному работнику выдана виза и он будет проживать дома у работодателя?
Ответ: Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, вправе заключить трудовой договор с иностранным гражданином при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.
Обоснование: Труд иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ), в соответствии с п. 2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.
Согласно п. 4. ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатели имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.
Таким образом, работодателю, прежде всего, нужно подать заявление в территориальный орган ФМС России для получения разрешения на привлечение и использование иностранного работника. После получения разрешения подать в территориальный орган ФМС России ходатайство о выдаче приглашения на въезд в РФ иностранного работника. Затем получить для временно пребывающего иностранца разрешение на работу.
На основании приглашения на въезд в Российскую Федерацию, оформленного в соответствии с федеральным законом в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, иностранному гражданину выдается виза (ст. 25 Федерального закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию", абз. 4 п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ).
Для осуществления трудовой деятельности иностранному гражданину необходима обыкновенная рабочая виза (ч. 7 ст. 25.6 Федерального закона N 114-ФЗ).
Обыкновенная рабочая виза выдается иностранному гражданину, въезжающему в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, на срок действия трудового договора, но не более чем на 1 год.
Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы (п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).
На основании п. 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза.
Следует помнить, что временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу (п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).
Согласно ст. 2 Закона N 115-ФЗ разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.
Разрешение на работу выдается органом миграционной службы иностранному гражданину на срок временного пребывания или на срок действия заключенного с иностранным гражданином трудового договора, но не более чем на 1 год со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.
Также иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации, должен встать на миграционный учет. Уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания должно быть представлено в орган миграционного учета принимающей стороной или непосредственно данным иностранным гражданином не позднее семи рабочих дней со дня его прибытия в место пребывания (ч. 3 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации").
Работодатели, пригласившие иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, имеют ряд обязательств согласно п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ:
1) иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников;
2) обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу;
3) представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в Российской Федерации;
4) уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания, либо получения иностранным гражданином разрешения на работу, либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику;
5) содействовать выезду иностранного работника из Российской Федерации по истечении срока заключенного с ним трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);
6) оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы Российской Федерации или депортацией иностранного гражданина, принятого на работу с нарушением установленного настоящим Федеральным законом порядка привлечения и использования иностранных работников;
7) направлять в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), а также о досрочном расторжении таких договоров (в ред. Федерального закона от 18.07.2006 N 110-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и о признании утратившими силу отдельных положений Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");
8) направлять в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган и территориальный орган федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами безопасности, информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания.
Таким образом, работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, может заключить трудовой договор с иностранным гражданином при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.
В. И.Цыганок
Завод "Турбодеталь"
филиал ОАО "Газэнергосервис"
21.06.2012