В организацию, оказывающую услуги такси, обратился гражданин для трудоустройства по совместительству на должность водителя такси с графиком работы 1 раз в неделю (продолжительностью дневной смены 9 часов). Однако по основному месту работы гражданин работает в строительной организации в должности машиниста передвижного бетоносмесителя. Вправе ли организация принять указанного гражданина на работу на должность водителя такси? Если нет, как поступить организации, если гражданин все же был ошибочно трудоустроен на указанную должность?

Ответ: Совместительство должностей водителя такси и машиниста бетоносмесителя передвижного, вне зависимости от графика работы по данным должностям, не допускается, организация принимать работника на должность водителя такси не вправе. Нарушение установленных Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы, является основанием для прекращения трудового договора. Однако в подобной ситуации имеет значение выяснение того факта, по чьей вине (работника или работодателя) были нарушены правила заключения трудового договора. Если нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работодатель, по нашему мнению, обязан предложить ему другую работу, а в случае увольнения по указанному основанию работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.

Обоснование: На основании ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Как следует из ст. 282 ТК РФ, совместительство - это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Однако, как следует из указанной статьи, в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, работа по совместительству не допускается.

Главой 51 ТК РФ предусмотрены особенности регулирования труда работников транспорта.

В соответствии со ст. 329 ТК РФ работникам, труд которых непосредственно связан с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств, не разрешается работа по совместительству, непосредственно связанная с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств. Перечень работ, профессий, должностей, непосредственно связанных с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств, утверждается Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Постановлением Правительства РФ от 19.01.2008 N 16 утвержден Перечень работ, профессий, должностей, непосредственно связанных с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств (далее - Перечень).

Указанным Перечнем профессия (должность) водителя такси не предусмотрена, однако предусмотрена более широкая профессия (должность) - водитель автомобиля, в том числе включающая должность водителя такси. Кроме того, в Перечень включена профессия машиниста бетоносмесителя передвижного.

Следовательно, совместительство должностей водителя такси и машиниста бетоносмесителя передвижного, вне зависимости от графика работы по данным должностям, не допускается, организация принимать работника на должность водителя такси не вправе.

В случае если гражданин все же был ошибочно трудоустроен на указанную должность, подобное трудоустройство считается произошедшим вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора. Следовательно, расторжение трудового договора должно быть осуществлено по соответствующему основанию.

Как следует из п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ), является основанием для прекращения трудового договора.

При этом необходимо учитывать, что на основании ч. 2 ст. 84 ТК РФ трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Однако в подобной ситуации имеет значение выяснение того факта, по чьей вине (работника или работодателя) были нарушены правила заключения трудового договора. Если нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

21.06.2012