Иностранный работник, прибывший на территорию РФ в порядке, не требующем получения визы, устроился в российскую организацию на условиях внешнего совместительства

Обязана ли организация-работодатель уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ, о заключении трудового договора на условиях совместительства?

Ответ: Работодатель, заключивший с иностранным работником трудовой договор на условиях совместительства, обязан уведомить об этом территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения. В противном случае он может быть привлечен к административной ответственности.

Обоснование: Согласно ч. 5 ст. 11 Трудового кодекса РФ на территории РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются в том числе на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Трудовые отношения, согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ, возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

При этом согласно ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Правовое положение иностранных граждан на территории РФ регулируется Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

При этом в пп. 1 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ указано, что, если иностранные граждане прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, работодатель имеет право привлекать и использовать таких иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Кроме того, согласно п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ работодатели, привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147 был утвержден Порядок представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомления о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года (далее - Порядок).

Согласно п. 2 Порядка работодатель, заключивший трудовой договор с иностранным гражданином, прибывшим в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, обязан в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения договора, уведомить об этом территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Таким образом, из приведенных положений следует, что работодатель имеет право привлечь к работе иностранного работника, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы, без разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Однако работодатель обязан уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении с таким иностранным работником трудового договора не позднее трех рабочих дней с момента его заключения. При этом законом не установлено, что выполнение данной обязанности зависит от вида трудового договора.

Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 11.10.2010 N А56-7815/2010 установил, что миграционное законодательство не освобождает работодателя, который привлек иностранного гражданина к трудовой деятельности по совместительству, от обязанности уведомлять об этом соответствующий уполномоченный орган.

Постановлением ФАС Московского округа от 12.08.2010 N КА-А41/8553-10 установлено, что право на использование рабочей силы иностранных граждан обусловлено обязательным уведомлением об этом территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте.

Нормы миграционного законодательства под трудовым договором подразумевают все возможные виды трудовых договоров без их разграничения.

Таким образом, независимо от того, заключается трудовой договор по основному месту работы или на условиях совместительства, уведомление уполномоченного органа обязательно.

Ответственность за неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, установлена ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В. А.Любимова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

10.07.2012