ООО, применяющее УСН, рассматривает вопрос о создании структурного обособленного подразделения в другом городе с целью переезда руководителя ООО. Руководитель работает в организации по трудовому договору и согласно ее уставу является единоличным исполнительным органом общества (имеет право действовать от имени юридического лица без доверенности и т. д.)

В случае открытия указанного структурного обособленного подразделения (без внесения изменений в учредительные документы) будет ли общество иметь право применять УСН?

Необходимо ли внести изменения в сведения о месте нахождения общества?

Ответ: Если общество создало обособленное подразделение, которое не является его филиалом или представительством, то оно вправе применять УСН при соблюдении требований гл. 26.2 Налогового кодекса РФ. Изменение адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом, влечет, по нашему мнению, необходимость внесения в устав организации изменений в сведения о месте нахождения юридического лица.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не имеет права применять УСН организация, имеющая филиалы и (или) представительства.

На основании ст. 11 НК РФ понятия и термины, используемые в НК РФ, в том числе "филиалы и представительства", должны применяться в том значении, в каком они используются в гражданском законодательстве.

Согласно ст. 55 Гражданского кодекса РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы наделяются имуществом создавшего их юридического лица и действуют на основании утвержденных положений о филиале и/или представительстве.

Следовательно, если организация создала обособленное подразделение, которое:

- не является филиалом или представительством;

- не указано в качестве филиала или представительства в учредительных документах (уставе) организации;

- не имеет утвержденных положений о филиале или представительстве;

- не имеет руководителя филиала или представительства, действующего на основании доверенности, выданной руководителем организации;

- не имеет самостоятельного баланса и расчетного счета;

- не ведет бухгалтерский или налоговый учет,

то она вправе применять УСН при соблюдении требований гл. 26.2 НК РФ. Аналогичные разъяснения даны в Письмах Минфина России от 10.12.2010 N 03-11-06/2/186, от 12.07.2005 N 03-11-04/2/22, УФНС России по г. Москве от 14.08.2010 N 16-15/085684.

Данные выводы подтверждаются судебной практикой:

- Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.04.2011 по делу N А05-9537/2010. ИФНС России пришла к ошибочному выводу о неправомерном применении обществом УСН ввиду осуществления деятельности через филиал, поскольку в уставе ОАО информация о создании филиала отсутствует, положение об обособленном подразделении не утверждалось, его директор не назначался, структурное подразделение общества не имело самостоятельного баланса, расчетного счета, имущества, не вело бухгалтерский и налоговый учет, что свидетельствует о недоказанности наличия у организации филиала;

- Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.07.2009 по делу N А56-40765/2008. При решении вопроса о наличии у организации филиала (представительства) необходимо учитывать как общие признаки, установленные в п. 2 ст. 11 НК РФ для признания обособленного подразделения созданным, так и специальные нормы, предусмотренные в ст. 55 ГК РФ для признания обособленного подразделения филиалом (представительством). Довод ИФНС России об отсутствии у организации права на применение УСН в связи с созданием обществом филиала отклонен судом, поскольку из материалов дела следует, что организация внесла в свои учредительные документы дополнения, касающиеся создания филиала, однако последний фактически не существует;

- Постановление ФАС Московского округа от 03.07.2007, 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П по делу N А41-К2-16637/05. Согласно ст. 55 ГК РФ можно сделать вывод, что подразделение юридического лица признается филиалом, если оно обособлено и расположено вне места нахождения юридического лица; осуществляет все функции юридического лица или их часть, в том числе функции представительства; наделено имуществом создавшего его юридического лица; действует на основании утвержденного юридическим лицом положения; указано в учредительных документах создавшего его юридического лица в качестве филиала. При этом руководитель данного подразделения назначен юридическим лицом и действует на основании доверенности. Причем обязательно единовременное соблюдение всех вышеперечисленных условий. Отсутствие хотя бы одного из указанных в ГК РФ признаков означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом.

В отношении необходимости внести изменения о месте нахождения общества в ЕГРЮЛ необходимо отметить следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (п. 2 ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ)).

По нашему мнению, если руководитель организации, являющийся постоянно действующим исполнительным органом организации, в связи с переездом в другой офис изменит адрес, по которому осуществляется связь с постоянно действующим исполнительным органом юридического лица, то в устав организации следует внести изменения в сведения о месте нахождения организации.

Данный вывод можно сделать на основании выводов, изложенных в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 N 09АП-31286/2010-АК по делу N А40-86494/10-154-478 (Постановлением ФАС Московского округа от 13.05.2011 N КГ-А40/3899-11 данное Постановление оставлено без изменения. Определением ВАС РФ от 09.09.2011 N ВАС-11072/11 отказано в передаче дела N А40-86494/10-154-478 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления).

В силу требований п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ юридическое лицо обязано в течение трех дней с момента изменения сведений об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом, сообщить об этом в налоговый орган по месту своего нахождения.

Для этого необходимо направить в налоговый орган заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме N Р13001 (утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439).

Заявление по форме N Р14001 для изменения сведений об адресе подается только теми юридическими лицами, в отношении которых законодатель не счел необходимым внесение сведений об адресе (месте нахождения) в их учредительные документы (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 N 09АП-31286/2010-АК по делу N А40-86494/10-154-478).

Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (форма N Р14001), заполняется, в частности, при необходимости исправления допущенных заявителем ошибок в ранее представленных документах для государственной регистрации юридического лица, например, в случае неправильного указания данных постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (разд. V Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@).

С. М.Дмитричева

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

10.07.2012