Является ли вакантной должность, обязанности по которой на условиях совмещения исполняет работник, занимающий иную штатную единицу по основному месту работы?

Ответ: Должность, обязанности по которой на условиях совмещения исполняет работник, занимающий другую штатную единицу по основному месту работы, является вакантной.

Обоснование: Согласно ч. 2 ст. 1 Трудового кодекса РФ к числу основных задач трудового законодательства отнесено создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений. Поэтому в ТК РФ предложены различные способы их разрешения с точки зрения конкретных жизненных обстоятельств, возникающих в сфере наемного труда.

В частности, в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор с работником может быть расторгнут по инициативе работодателя в связи с сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя. Проведением подобных мероприятий работодатель реализует право на принятие необходимых кадровых решений в целях осуществления эффективной экономической деятельности, рационального управления имуществом (Определение Конституционного Суда РФ от 17.11.2009 N 1383-О-О).

Вместе с тем увольнение по указанному основанию допускается только в случае, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую работу, имеющуюся у работодателя, которую работник может выполнять с учетом его квалификации, состояния здоровья, опыта работы, образования (п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Соблюдение этого правила обеспечивается возложением на работодателя обязанности по предложению работнику всех вакансий, которые отвечают перечисленным требованиям и имеются у него в данной местности (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).

Такое правовое регулирование способствует установлению баланса конституционных прав и свобод работника и работодателя, основанных на ст. ст. 34, 35, 37 Конституции Российской Федерации, и справедливому согласованию прав и интересов сторон в трудовом договоре (Определение Конституционного Суда РФ от 26.05.2011 N 598-О-О).

Схожий порядок действует при использовании иных оснований, предусмотренных ТК РФ для прекращения трудового договора (ч. 3 ст. 74, ч. 3 ст. 81, ч. 2 ст. 83 ТК РФ).

Однако в законодательстве отсутствует легальное определение понятия "вакансия", что порождает трудности в исполнении норм, обязывающих работодателя предлагать работнику вакантные должности при расторжении трудового договора по названным основаниям. При этом единства мнений по поставленному вопросу не наблюдается и в судебной практике.

Например, некоторые суды исходят из того, что должность, по которой оформлено совмещение, не является вакантной и, соответственно, обязанность работодателя предлагать ее работнику при увольнении по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ отсутствует (Определение Верховного Суда Удмуртской Республики от 28.03.2011 N 33-978/11).

В то же время другие органы судебной власти полагают, что совмещение профессий (должностей) не препятствует заключению трудового договора с работником, отношения с которым подлежат прекращению только в случае, если невозможно перевести его на другую работу по такой должности. В результате они приходят к выводу о том, что работодатель обязан предлагать увольняемому работнику должность, по которой оформлено совмещение, в целях соблюдения соответствующей процедуры (Определение Рязанского областного суда от 25.08.2010 N 33-1526). Данная правовая позиция представляется обоснованной, поскольку вытекает из содержания действующего законодательства.

Так, в соответствии со ст. ст. 2, 18 Конституции Российской Федерации права и свободы человека являются высшей ценностью, они определяют смысл, содержание и применение законов. Приведенные положения Основного закона позволяют сделать заключение, что свобода экономической деятельности, гарантированная ч. 1 ст. 8 Конституции Российской Федерации, имеет меньшую ценность, нежели права человека.

В свою очередь, социальная функция трудового права, вытекающая в том числе из ч. 1 ст. 7 Конституции Российской Федерации, предполагает создание условий, способствующих вступлению в трудовые отношения максимального числа трудоспособного населения либо сохранению уже существующих отношений.

В этом контексте очевидно, что должность, по которой оформлено совмещение, может быть занята работником, увольняемым по определенным основаниям. Тем самым ему будет обеспечена возможность получения вознаграждения за труд, которое работник использует для своего развития. Вместе с тем баланс интересов сторон трудовых отношений, полагаем, в этой ситуации не нарушается, поскольку трудовая функция выполняется, оплата за труд работника производится, а лицо, исполнявшее обязанности на условиях совмещения, также не лишено заработка. Работодатель, таким образом, обеспечивает работой нескольких членов общества, что отвечает требованиям социального государства.

Кроме того, совмещение профессий (должностей) не требует оформления отдельным трудовым договором, поручение о выполнении дополнительной работы может быть в любое время отменено (ст. 60.2 ТК РФ). Следовательно, отсутствуют препятствия для заключения с увольняемым работником трудового договора на неопределенный срок по этой должности. При этом в судебной практике встречается мнение, что обстоятельством, характеризующим должность в качестве вакантной, выступает возможность заключения с лицом бессрочного трудового договора (Определение Московского городского суда от 10.02.2011 N 33-3361).

В связи с изложенным должность, обязанности по которой на условиях совмещения выполняет работник, занимающий другую штатную единицу по основному месту работы, следует считать вакантной.

В. И.Симонов

Российский государственный

университет нефти и газа

имени И. М.Губкина

11.07.2012