Российская организация заключила на условиях совместительства трудовой договор с иностранным, временно проживающим в России работником, прибывшим в безвизовом режиме и имеющим разрешение на работу, но уведомила об этом только территориальный орган ФМС России, а орган занятости не уведомила, так как считала, что если работник работает в организации по совместительству, то орган занятости уведомлять не нужно. Может ли работодатель в данной ситуации быть привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ?

Ответ: Если российская организация заключила трудовой договор с иностранным, временно проживающим в России работником, прибывшим в безвизовом режиме, уведомив об этом только территориальный орган ФМС России и не уведомив орган занятости, то она может быть привлечена к ответственности по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях независимо от того, является данный работник совместителем или нет.

Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 60.1 Трудового кодекса РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у другого работодателя (внешнее совместительство).

Работодатели, привлекающие и использующие для трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган ФМС России и орган занятости в соответствующем субъекте Российской Федерации о заключении и расторжении трудовых договоров с иностранными работниками (п. 9 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

Работодатель, заключивший и расторгнувший трудовой договор с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также предоставивший им отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года, обязан в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или расторжения договора, а также предоставления отпуска, уведомить об этом территориальный орган ФМС России и орган занятости в соответствующем субъекте Российской Федерации (п. 2 Порядка представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомления о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года, утвержденного Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147 (далее - Порядок)).

В соответствии с п. 10 Порядка подтверждением выполнения обязанности по уведомлению территориального органа ФМС России и органа занятости является наличие отметки о приеме уведомления, проставляемой в установленном порядке в отрывной части бланка уведомления указанными органами либо в случае направления уведомления почтовым отправлением организацией федеральной почтовой связи (Приложение N 5 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147).

В соответствии с ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ неуведомление органа занятости о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

При этом в соответствии с п. 2 примечания к ст. 18.15 КоАП РФ ответственность, установленная данной статьей, наступает за нарушение правил в отношении каждого иностранного гражданина в отдельности.

Из ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ следует, что для привлечения к ответственности по данной статье необходимо хотя бы одно из указанных в ней обстоятельств:

- неуведомление территориального органа ФМС России;

- неуведомление органа занятости в соответствующем субъекте Российской Федерации;

- неуведомление налогового органа.

С учетом того, что уведомление налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в безвизовом режиме, федеральным законом не предусмотрено, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ за неуведомление одного из двух органов - ФМС России или органа занятости (Постановление Президиума ВАС РФ от 02.02.2010 N 11773/09).

Некоторые организации пытались доказать отсутствие оснований для привлечения к ответственности в случае неуведомления органа занятости о заключении трудового договора с иностранным работником как с совместителем. В частности, они ссылались на то, что:

- в форме бланка уведомления нет графы, в которой нужно указать принятых на работу по совместительству лиц (Приложение N 5 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147);

- работодатель по месту основной работы иностранного работника уже уведомил орган занятости.

Однако ФАС Московского округа отклонил указанные доводы, указав на то, что факт работы иностранного гражданина по совместительству в данном случае правового значения не имеет (Постановления от 12.08.2010 N КА-А41/8553-10, от 05.04.2010 N КА-А41/2834-10, от 23.12.2009 N КА-А41/13642-09).

Д. И.Воробьев

Издательство "Главная книга"

12.07.2012