Организация осуществляет розничную торговлю через магазин и применяет по данному виду деятельности ЕНВД. Казенным учреждением в рамках размещения заказа у единственного поставщика с данной организацией заключен договор купли-продажи товаров на сумму 50 000 руб. (товары приобретаются для осуществления своей уставной (некоммерческой) деятельности, не для перепродажи). Применяется ли в отношении операций по данному договору ЕНВД?

Ответ: Организации, которая осуществляет розничную торговлю через магазин и применяет ЕНВД, следует применять ЕНВД в отношении операции по реализации казенному учреждению товаров на сумму 50 000 руб. по договору розничной купли-продажи (в рамках размещения заказа у единственного поставщика), притом что товары приобретаются учреждением для осуществления своей уставной (некоммерческой) деятельности, не для перепродажи. Данный вывод следует из арбитражной практики.

Обоснование: В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли. При этом розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Согласно п. 7 ст. 346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей обложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих обложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей обложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными НК РФ.

В силу ст. 346.27 НК РФ розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле.

На основании ст. 5 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков (контракты), а в случае, предусмотренном п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Исходя из п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется заказчиком в случае, если осуществляются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков на сумму, не превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке; при этом заказы на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг заказчик вправе размещать в течение квартала в соответствии с настоящим пунктом на сумму, не превышающую указанного предельного размера расчетов наличными деньгами. По итогам размещения таких заказов могут быть заключены контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

Указанием Банка России от 20.06.2007 N 1843-У "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя" установлено, что расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб.

Пунктом 1 ст. 492 ГК РФ установлено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Статьей 506 ГК РФ закреплено, что по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В Письмах от 07.02.2011 N 03-11-06/3/15 и от 09.03.2010 N 03-11-11/44 Минфин России разъяснил, что заключение муниципальных и государственных контрактов розничной купли-продажи товаров с муниципальными и государственными учреждениями представляется необоснованным.

Таким образом, предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по муниципальным и государственным контрактам бюджетным учреждениям, не относится к розничной торговле и, соответственно, не может быть переведена на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Представляется, что по аналогии данная позиция в отношении деятельности, связанной с реализацией казенному учреждению по гражданско-правовому договору, заключенному на основании п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, не может быть применена, так как Минфин России говорит о контрактах.

ФНС России в Письме от 13.04.2011 N КЕ-4-3/5811@ разъяснила, что к розничной торговле в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход относится предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи физическим и юридическим лицам для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, то есть не для последующей реализации или использования в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Торговля товарами, осуществляемая на основе договоров поставки (параграф 3 гл. 30 ГК РФ) либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, в отношении которой единый налог на вмененный доход не применяется.

При этом следует также иметь в виду, что в отличие от договора розничной купли-продажи, который является публичным договором, договор поставки по муниципальному контракту не носит признаков публичности, указанных в ст. 426 ГК РФ, и согласно Закону N 94-ФЗ заключается в соответствии с результатами проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг конкретным потребителям.

Представляется, что по аналогии данная позиция в отношении деятельности, связанной с реализацией казенному учреждению по гражданско-правовому договору, заключенному на основании п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, не может быть применена, так как ФНС России говорит о контрактах, конкурсах, аукционах, запросах котировок, а не о договоре в соответствии с указанным пунктом ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ.

В Письме от 04.03.2011 N 03-11-11/49 Минфин России указал, что предпринимательская деятельность по реализации товаров бюджетным учреждениям (детским садам, школам, больницам) не для целей последующей перепродажи как за наличный, так и за безналичный расчет, осуществляемая исключительно в рамках договоров розничной купли-продажи (в том числе по разовым договорам розничной купли-продажи), может быть признана розничной торговлей и переведена на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Следовательно, согласно подходу Минфина России, применяемому в рассматриваемой ситуации по аналогии, организация вправе в отношении реализации по договору купли-продажи товаров на сумму 50 000 руб., заключенному ею с казенным учреждением в рамках размещения заказа у единственного поставщика (товары приобретаются для осуществления своей уставной деятельности, не для перепродажи), применять ЕНВД.

В судебной практике по данному вопросу существует позиция, подтверждающая указанный вывод.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.04.2012 N А52-2079/2011 суд отметил, что бюджетные учреждения приобретали у налогоплательщика товары в соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, у единственного поставщика, на сумму, не превышающую 100 000 руб.

Исходя из ГК РФ, по мнению суда, основным критерием отличия розничной торговли от оптовой является конечная цель использования товара контрагентом продавца.

В связи с этим суд принял во внимание, что налоговый орган не ставит под сомнение использование государственными учреждениями приобретенных у налогоплательщика товаров не для предпринимательской деятельности, а для обеспечения собственных некоммерческих нужд. Кроме того, о розничном характере реализации товаров свидетельствует штучное количество приобретенного учреждениями товара.

С учетом изложенного суд признал правомерность обложения операций по данным договорам в рамках ЕНВД.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

13.07.2012