В связи с тем что в уполномоченный орган с целью размещения заказов на поставку одних и тех же товаров обратилось несколько муниципальных заказчиков, при размещении извещения о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на поставку одноименного товара данные заказчики были объединены в один лот и по результатам размещения заказов согласно аукционной документации победитель открытого аукциона в электронной форме должен заключить контракт с каждым из заказчиков

Правомерны ли действия уполномоченного органа по размещению заказа в виде единого лота для нескольких заказчиков в рассматриваемой ситуации, если соглашение о проведении совместных торгов между заказчиками заключено не было?

Ответ: Учитывая положения законодательства о размещении заказов, разъяснения Минэкономразвития России и арбитражную практику, действия уполномоченного органа неправомерны. Несмотря на то что в законодательстве о размещении заказов не установлен запрет на объединение одноименного товара для нескольких заказчиков в один лот и у уполномоченного органа есть право на принятие решения о проведении совместных торгов, они могут быть проведены только в случае заключения соглашения между заказчиками об их проведении.

Обоснование: Муниципальный контракт, согласно ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ), - это договор, заключенный заказчиком от имени муниципального образования в целях обеспечения муниципальных нужд.

Согласно ч. 1 ст. 4 Закона N 94-ФЗ муниципальными заказчиками выступают соответственно органы местного самоуправления, казенные учреждения и иные получатели средств местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление функций по размещению заказов для заказчиков, согласно ч. 2 ст. 4 Закона N 94-ФЗ, осуществляет функции по размещению заказов для заказчиков, определенные решением о создании соответствующего уполномоченного органа, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона N 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов, в том числе в форме аукциона в электронной форме.

При размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов в соответствии с ч. 2.1 ст. 10 Закона N 94-ФЗ могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный контракт.

Документация об открытом аукционе в электронной форме, согласно ч. 1 ст. 41.6, ч. 1 ст. 34 Закона N 94-ФЗ, разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Требования к документации об открытом аукционе в электронной форме установлены в ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ.

Согласно ч. 6 ст. 10 Закона N 94-ФЗ два и более заказчика, уполномоченных органа вправе осуществлять размещение заказов на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг путем проведения совместных торгов. Контракт с победителем или победителями совместных торгов заключается каждым заказчиком, проводившим такие торги, или каждым заказчиком, для которого размещение заказа путем проведения торгов осуществлялось уполномоченным органом.

Порядок проведения совместных торгов регулируется Положением о взаимодействии государственных и муниципальных заказчиков, органов, уполномоченных на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, при проведении совместных торгов, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.10.2006 N 631 (далее - Положение N 631).

В Письме ФАС России от 03.03.2011 "Разъяснение Федерального закона N 94-ФЗ "О размещении заказов..." в части проведения совместных торгов" антимонопольным органом разъяснено, что организатор совместных торгов вправе осуществлять размещение заказа путем объединения в один лот потребности нескольких государственных, муниципальных заказчиков, а также заключать по результатам таких торгов несколько государственных, муниципальных контрактов, руководствуясь положениями Гражданского кодекса РФ, Закона N 94-ФЗ и Положением N 631. Так, в соответствии с п. 4 Положения N 631 для проведения совместных торгов заказчики, уполномоченные органы между собой заключают соглашение о проведении совместных торгов до утверждения конкурсной (аукционной) документации.

В соответствии с разъяснениями Минэкономразвития России, изложенными в Письме от 01.06.2009 N Д05-2704, если размещение заказа осуществляется через уполномоченный орган, то заказы на поставки товаров для различных заказчиков должны формироваться через отдельные лоты либо размещаться путем проведения отдельных процедур размещения заказа для каждого заказчика.

Однако схема, при которой в состав лота объединяются потребности нескольких заказчиков, возможна при проведении совместных торгов.

Так, в соответствии с п. 8 Положения N 631 в конкурсной (аукционной) документации, состав которой предусматривается законодательством РФ о размещении заказов, для каждой стороны соглашения указываются наименование заказчика, уполномоченного органа, количество поставляемого одноименного товара, объемы выполняемых одноименных работ, оказываемых одноименных услуг, место, условия и сроки (периоды) поставки одноименных товаров, выполнения одноименных работ, оказания одноименных услуг.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в Законе N 94-ФЗ не содержится положений, запрещающих уполномоченному органу объединять одноименные товары для нескольких заказчиков в один лот и принимать решение о проведении совместных торгов. Более того, указанным Законом определено, что несколько заказчиков могут осуществить размещение заказа на поставку одноименного товара путем проведения совместных торгов, и контракт с победителем таких торгов заключается с каждым заказчиком, для которого размещение заказа путем проведения торгов осуществлялось уполномоченным органом. Однако для проведения совместных торгов между заказчиками должно быть заключено соглашение об их проведении.

Аналогичные выводы содержатся в судебной практике.

Так, ФАС Уральского округа в Постановлении от 20.04.2012 N Ф09-2076/12, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 23.12.2011 N 17АП-13096/2011-АК сделали вывод об отсутствии нарушений в действиях уполномоченного органа по размещению заказа на поставку одноименной мясной продукции в виде единого лота для нескольких получателей, при этом подчеркнув, что нормы ч. 2.1 ст. 10 Закона N 94-ФЗ устанавливают право уполномоченного органа на выделение лотов, позволяющих дифференцировать предмет, начальную (максимальную) цену, сроки и иные условия поставки товаров выполнения работ или оказания услуг. Выделение лотов не является обязанностью уполномоченного органа. При размещении заказа заказчик наделен правом самостоятельного выделения отдельных лотов (по группам, видам, классам), правом выставления предмета торгов единым лотом, а также правом определения его содержания (с обязательным указанием отдельных условий оказания соответствующих услуг).

Кроме того, судом установлено, что иных ограничений к содержанию документации об аукционе, кроме закрепленных в ч. 3.1 ст. 34 Закона N 94-ФЗ, в том числе запрета объединять одноименный товар для нескольких заказчиков в один лот, Законом N 94-ФЗ не предусмотрено.

Придерживаясь аналогичной позиции, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 17.05.2010 N А33-3929/2009 установил, что, учитывая положения ч. 2.1 и 6 ст. 10 Закона N 94-ФЗ и нормы Положения N 631, допускается объединение одноименных товаров (работ, услуг) в интересах нескольких заказчиков либо уполномоченных органов в один лот, а следовательно, и заключение нескольких государственных или муниципальных контрактов в отношении одного лота при проведении совместных торгов. Однако, в связи с тем что соглашение о проведении совместных торгов не заключалось, объединение уполномоченным органом в один лот заказов в отношении нескольких заказчиков - бюджетных организаций на оказание одноименных услуг и поставку одноименных товаров противоречило требованиям ч. 2.1 ст. 10 Закона N 94-ФЗ (Определением ВАС РФ от 30.09.2010 N ВАС-12446/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ). Таким образом, исходя из анализа положений законодательства о размещении заказов, разъяснений Минэкономразвития России и арбитражной практики действия уполномоченного органа при размещении заказа в виде единого лота для нескольких заказчиков на поставку одноименного товара при отсутствии заключенного соглашения между этими заказчиками на проведение совместных торгов неправомерны.

В. А.Любимова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

30.07.2012