Между организациями А и Б заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, в котором стороны установили срок на оплату покупателем стоимости доли, а также предусмотрели неустойку за нарушение данного срока. Организация Б - покупатель оплатила стоимость доли с нарушением срока, в связи с чем ею уплачена предусмотренная договором неустойка. Впоследствии организация Б - покупатель продала данную долю третьему лицу В. Вправе ли организация Б - покупатель для целей исчисления налога на прибыль доход от продажи доли третьему лицу В уменьшить на сумму уплаченной неустойки как расхода, связанного с приобретением доли у организации А?

Ответ: Организация Б - покупатель не вправе для целей исчисления налога на прибыль доход от продажи доли третьему лицу В уменьшить на сумму уплаченной организации А неустойки (как расхода, связанного с приобретением доли), которая предусмотрена договором купли-продажи доли, заключенным между организацией А и организацией Б, за несвоевременную оплату доли.

Обоснование: В соответствии с пп. 2.1 п. 1 ст. 268 Налогового кодекса РФ при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

Согласно пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. К таким расходам относятся, в частности, расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.

В силу п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Как следует из изложенных норм, доход от продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью налогоплательщик вправе уменьшить на сумму расходов, связанных с ее приобретением и реализацией.

По нашему мнению, сумма неустойки, уплаченная организацией-покупателем в указанной ситуации, никак не связана непосредственно с приобретением доли в уставном капитале, так как является самостоятельной суммой, представляющей собой меру ответственности, санкцию за нарушение договорных обязательств.

Следовательно, данная сумма неустойки подлежала учету в составе внереализационных расходов на основании специальной нормы - пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ.

Исходя из изложенного при последующей продаже доли в уставном капитале третьему лицу организация-покупатель для целей исчисления налога на прибыль доход от продажи доли не вправе уменьшить на сумму уплаченной неустойки - неустойку неправомерно рассматривать в качестве расхода, связанного с приобретением доли у организации - первичного продавца.

Правомерность подобного вывода подтверждается и судебной практикой.

Так, ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 06.06.2012 N А63-7669/2011 указал, что неустойка, начисленная покупателю доли его контрагентом (продавцом доли) по сделке, является мерой ответственности за неисполнение гражданско-правовых обязательств, а не суммой оплаты за приобретение доли (имущественного права) в уставном капитале, и является внереализационным расходом в смысле пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ.

Таким образом, организация Б - покупатель не вправе для целей исчисления налога на прибыль доход от продажи доли третьему лицу В уменьшить на сумму уплаченной неустойки.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

30.07.2012