Государственным заказчиком принято решение о размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме, в связи с чем принят локальный акт (приказ) о создании аукционной комиссии, определяющий ее состав и порядок работы. В соответствии с данным приказом аукционная комиссия вправе привлекать экспертов к рассмотрению заявок участников размещения заказа на предмет их соответствия требованиям, установленным законодательством о размещении заказов, и требованиям заказчика

Правомерно ли включение государственным заказчиком в акт, регламентирующий порядок работы аукционной комиссии, права комиссии привлекать экспертов к рассмотрению заявок на участие в аукционе?

Ответ: Исходя из анализа положений законодательства о размещении заказов, судебной практики и позиции Минэкономразвития России включение государственным заказчиком в акт, регламентирующий порядок работы аукционной комиссии, права комиссии привлекать экспертов к рассмотрению заявок на участие в аукционе правомерно.

Однако полномочия и функции комиссии не могут быть переданы экспертной группе. Государственный заказчик вправе создавать экспертные группы в помощь комиссии и учитывать экспертные оценки при принятии соответствующих решений по результатам данных процедур, но деятельность таких групп не должна подменять собой деятельность комиссии, так как делегирование полномочий комиссии недопустимо.

Обоснование: Государственными заказчиками в соответствии с ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) выступают государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, казенные учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Размещение заказа, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона N 94-ФЗ, может осуществляться в том числе путем проведения торгов в форме аукциона в электронной форме.

Частью 1 ст. 41.1 Закона N 94-ФЗ определено, что под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном гл. 3.1 Закона N 94-ФЗ.

При размещении заказа путем проведения аукциона согласно ч. 1 ст. 7 Закона N 94-ФЗ создается аукционная комиссия. При этом в соответствии с ч. 2 ст. 7 Закона N 94-ФЗ заказчиком принимается решение о создании комиссии, определяются ее состав и порядок работы, назначается председатель комиссии до опубликования в официальном печатном издании или до размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона.

Аукционной комиссией согласно ч. 7 ст. 7 Закона N 94-ФЗ осуществляются рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

Функции аукционной комиссии определены также в ст. ст. 41.9, 41.11 Закона N 94-ФЗ.

В соответствии с ч. 10 ст. 7 Закона N 94-ФЗ комиссия правомочна осуществлять свои функции, если на заседании комиссии присутствует не менее чем пятьдесят процентов общего числа ее членов. Принятие решения членами комиссии путем проведения заочного голосования, а также делегирование ими своих полномочий иным лицам не допускаются.

В соответствии с ч. 12 ст. 9 Закона N 94-ФЗ заказчик вправе привлекать независимых экспертов только для проверки соответствия качества поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг требованиям, установленным контрактом.

Кроме того, ряд приказов федеральных ведомств содержит положения о праве комиссии привлекать к работе экспертов. Так, на основании п. 8.2 Положения об аукционной комиссии Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации, утвержденного Приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 10.08.2007 N 94, аукционная комиссия может привлекать для рассмотрения заявок на участие в аукционе и отбора участников аукциона экспертов; эксперты, как правило, не входят в состав аукционной комиссии, но могут быть включены в состав аукционной комиссии по решению заказчика; мнение эксперта, изложенное в экспертном заключении, носит рекомендательный характер и не является обязательным для аукционной комиссии; экспертное заключение оформляется письменно и хранится у заказчика вместе с другими документами по проведенному аукциону.

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна.

Так, Московский городской суд в Определении от 24.03.2011 N 33-5016 установил, что эксперты, согласно ч. 12 ст. 9 Закона N 94-ФЗ, могут быть привлечены только после проведения всех конкурсных процедур, заявки на участие в размещении заказа рассматриваются комиссией и участие третьих лиц в рассмотрении заявок не предусмотрено. Наделение экспертов правом проведения анализа представленных участниками аукциона предложений по существу является делегированием полномочий членов комиссии третьим лицам, что запрещено ч. 10 ст. 7 Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, распоряжение о привлечении при размещении заявок на участие в конкурсе и отборе участников аукциона экспертов противоречит требованиям Закона N 94-ФЗ. Такая позиция содержится и в Определении Московского городского суда от 30.09.2011 N 33-31374.

В то же время ФАС Уральского округа в Постановлении от 17.12.2008 N Ф09-9604/08-С5 (Определением ВАС РФ от 10.03.2009 N 1996/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ) установил, что оценка и сопоставление заявок на участие в конкурсе, определение победителя осуществлялись конкурсной комиссией по правилам конкурсной документации. Суд указал на то, что привлечение эксперта для оценки конкурсных заявок и содержащихся в них предложений осуществлено конкурсной комиссией на основании локального акта - положения. Кроме того, не доказаны участие эксперта в рассмотрении и оценке заявок участников, принятие конкурсной комиссией на основании его мнения решений.

При этом следует учитывать официальную позицию уполномоченного органа.

Так, в Письмах от 17.12.2008 N Д05-5790, от 07.11.2008 N Д05-4890 Минэкономразвития России отметило, что при проведении процедур рассмотрения и оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе заказчику (конкурсной или аукционной комиссии) не запрещено привлекать экспертов и учитывать экспертные оценки при принятии соответствующих решений по результатам данных процедур.

Минэкономразвития России в Письме от 15.06.2009 N Д05-2987 уточняет, что Закон N 94-ФЗ не содержит запретов и ограничений на создание заказчиком, уполномоченным органом каких-либо экспертных групп для оказания содействия заказчику, комиссии в их деятельности. Однако деятельность таких экспертных групп не должна подменять собой работу комиссии, а полномочия и функции комиссии не могут быть переданы экспертной группе. Использование в целях содействия заказчику в выполнении указанных функций услуг экспертных групп не противоречит требованиям Закона N 94-ФЗ. При этом если экспертные группы привлекаются на платной основе, то размещение заказа на их услуги должно проводиться в соответствии с Законом N 94-ФЗ.

Таким образом, исходя из анализа положений законодательства о размещении заказов, позиции Минэкономразвития России и судебной практики включение государственным заказчиком в акт, регламентирующий порядок работы аукционной комиссии, права комиссии привлекать при проведении процедур рассмотрения и оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе третьих лиц, в частности экспертов, правомерно. Однако полномочия и функции комиссии не могут быть переданы экспертной группе. Государственный заказчик вправе создавать экспертные группы в помощь комиссии и учитывать экспертные оценки при принятии соответствующих решений по результатам данных процедур, но деятельность таких групп не должна подменять собой деятельность комиссии, так как делегирование полномочий комиссии недопустимо.

В. А.Любимова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

31.07.2012