Организации заключили договор комиссии. Согласно условиям договора при реализации товаров комитента комиссионер предоставляет покупателям скидки за счет комитента

Вправе ли комитент учесть расходы в виде скидки при исчислении налога на прибыль, применяя пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ?

Ответ: По мнению Минфина России, на основании пп. 19.1 п. 1 ст. 265 Налогового кодекса РФ в целях исчисления налога на прибыль можно учесть только скидки, предоставляемые в рамках договора купли-продажи. Следовательно, применение данной нормы комитентом в отношении скидок, предоставленных комиссионером покупателям, может привести к спорам с контролирующими органами. Арбитражная практика по данному вопросу не сложилась, поэтому предсказать исход такого спора затруднительно.

В то же время у налогоплательщика-комитента есть возможность учесть данные скидки при налогообложении в составе прочих внереализационных расходов на основании пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ. Минфин России считает такой вариант учета допустимым при условии, что скидки соответствуют общим требованиям, которые НК РФ предъявляет к расходам.

Обоснование: В соответствии с пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ к внереализационным расходам в целях налогообложения прибыли относятся расходы в виде скидок, предоставленных продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора, в частности объема покупок.

По разъяснениям контролирующих органов данная норма распространяется только на скидки по договорам купли-продажи и не может применяться в отношении скидок по иным договорам, в том числе по договорам комиссии (Письма Минфина России от 09.12.2013 N 03-03-06/1/53559, от 16.09.2013 N 03-03-06/1/38129, от 16.09.2011 N 03-03-06/1/556). Данная позиция основана на том, что в пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ указаны именно продавец и покупатель, а согласно положениям Гражданского кодекса РФ, в частности ст. 454 ГК РФ, продавец и покупатель являются сторонами только в договоре купли-продажи (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 18.12.2009 N 16-15/133970).

Таким образом, с точки зрения чиновников, расходы в виде скидок, предоставленных комиссионером покупателям за счет комитента в рамках исполнения договора комиссии, не уменьшают налогооблагаемую прибыль налогоплательщика-комитента.

Однако такая позиция не бесспорна.

По нашему мнению, участники договорных отношений, отличных от отношений купли-продажи, так же как и продавцы товаров, имеют право учесть предоставляемые скидки на основании пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ. Положения данной нормы по своему смыслу не ограничены лишь договорами купли-продажи. Пунктом 1 ст. 3 НК РФ установлен принцип всеобщности и равенства налогообложения. Исходя из данного принципа налогоплательщики, заключившие договоры комиссии (агентирования, подряда, услуг и др.) и предоставившие скидки своим контрагентам, должны быть в равных условиях с продавцами товаров. Следовательно, все налогоплательщики, независимо от типа договорных отношений, заключенных с контрагентами, имеют право учитывать предоставленные скидки в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль.

Нужно отметить, что проверяющие органы вряд ли согласятся с такой аргументацией и спор будет решаться в суде. В связи с тем что судебная практика по этому вопросу не сформирована, предсказать исход дела затруднительно.

Поэтому, на наш взгляд, налогоплательщику-комитенту стоит выбрать иное основание для учета скидок, предоставленных комиссионером покупателям, - признать их прочими внереализационными расходами согласно пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ. В силу данной нормы предусмотренный ст. 265 НК РФ перечень внереализационных расходов не является исчерпывающим. Это означает, что к внереализационным расходам налогоплательщик может отнести любые затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и реализацией, при условии, что они соответствуют требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, а именно если они обоснованны, документально подтверждены и понесены в рамках деятельности, направленной на получение дохода.

Скидки, предоставленные комиссионером покупателям товаров, удовлетворяют указанным условиям, поскольку они произведены на основании договора, заключенного между сторонами, направлены на сокращение времени товарооборота, стимулирование продаж и увеличение объемов реализации принадлежащих комитенту товаров. Следовательно, их можно включить в состав внереализационных расходов на основании пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ. Правомерность такого подхода подтверждается Письмом Минфина России от 16.09.2011 N 03-03-06/1/556. Аналогичные выводы сделаны финансовым ведомством в Письмах от 31.01.2011 N 03-03-06/1/40, от 09.04.2010 N 03-03-06/1/248, от 02.09.2009 N 03-03-06/1/566 в отношении скидок по договорам возмездного оказания услуг.

Учитывая вышесказанное, считаем, что во избежание спора с налоговыми органами налогоплательщику-комитенту целесообразно выбрать второй вариант учета скидок, предоставленных комиссионером покупателям, то есть признать их прочими внереализационными расходами на основании пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ.

Н. В.Степанова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

Е. М.Сигаева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

22.04.2014