По условиям договора на выполнение подрядных работ подрядчик перечисляет генподрядчику гарантийный депозит в обеспечение гарантийных обязательств по качеству выполнения работ. Генподрядчик самостоятельно или с привлечением третьих лиц устраняет дефекты, недостатки в работе подрядчика, заменяет оборудование, используя средства гарантийного депозита

Гарантийный депозит предоставляется на срок до полного исполнения подрядчиком обязательств по договору, включая гарантийный срок. Возврат гарантийного депозита производится по письменному требованию подрядчика по истечении гарантийного срока, за вычетом сумм, использованных на устранение дефектов в работе подрядчика.

Облагаются ли НДС суммы гарантийного депозита, полученного генподрядчиком от подрядчика?

Ответ: Сумма гарантийного депозита, полученного генподрядчиком от подрядчика с целью обеспечения своих обязательств, не подлежит обложению НДС.

Обоснование: При заключении договора стороны вправе предусмотреть в качестве необходимого условия положения об обеспечении исполнения обязательств. В соответствии с п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В данном случае при заключении договора стороны предусмотрели в качестве обеспечения обязательства страховой (гарантийный) депозит. Указанный депозит подлежит удержанию одной из сторон в случае неисполнения обязательств другой, то есть природа данного платежа носит признаки неустойки.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. То есть перечисленный платеж не является формой оплаты услуг в рамках заключенного договора и по мере выполнения подрядчиком своих обязательств перечисляется обратно.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ определено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Как указано в Постановлении ФАС Московского округа от 10.07.2007, 17.07.2007 N КА-А40/6494-07, полученное обществом гарантийное обеспечение не является объектом налогообложения по НДС в соответствии со ст. 146 НК РФ, поскольку получение гарантийного обеспечения не является операцией по реализации.

Помимо этого судами неоднократно указывалось, что НДС облагается только сумма, которая увеличивает стоимость товаров (работ, услуг). В частности, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2007 N А29-5669/2006а указано, что уплата неустойки связана с нарушением условий договора, а сумма неустойки платится сверх цены товаров (работ, услуг) и компенсирует возможные или реальные убытки потерпевшей стороне.

А в Постановлении ФАС Уральского округа от 09.08.2007 по делу N Ф09-6236/07-С2 определено, что предусмотренная ст. 162 НК РФ иная связь с оплатой товара, помимо финансовой помощи и пополнения фондов, должна компенсировать стоимость товара. Взыскание неустойки (пени, штрафа) - это способ обеспечения обязательств и компенсаций кредитору тех потерь, которые он понес в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств должником.

То есть сумма полученного гарантийного депозита не подлежит обложению НДС, так как не является средством оплаты в счет выполнения работ (оказания услуг) и не увеличивает стоимость товара (работы, услуги).

Необходимо отметить: Минфин России в своих разъяснениях указывает на то, что суммы денежных средств, полученных продавцом товаров (работ, услуг) от покупателя за нарушение договорных обязательств, следует относить к суммам, связанным с оплатой этих товаров (работ, услуг) (Письмо Минфина России от 11.01.2011 N 03-07-11/01). Однако здесь речь идет о тех суммах, которые организация (в нашем случае генподрядчик) принимает в том случае, когда лицо, с которым заключен договор, не исполнило обязательства.

Следовательно, можно предположить, что споры с налоговыми органами по поводу включения суммы перечисленного гарантийного депозита в налоговую базу по НДС возникнут только в том случае, если подрядчик нарушит условие договора и сумма депозита перейдет к генподрядчику.

Таким образом, по нашему мнению, опираясь на позицию судов, можно сказать, что суммы гарантийного депозита, перечисленные в счет обеспечения обязательства и являющиеся гарантом перечисления неустойки, не подлежат обложению НДС.

Н. Г.Тарасова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

25.08.2012