Является ли срок для направления вновь созданной организацией заявления о применении УСН пресекательным? Вправе ли налоговый орган не принять заявление о применении УСН, направленное с незначительным (пять дней) нарушением установленного срока вновь созданной организацией?

Ответ: Налоговый орган не вправе не принять заявление о применении УСН, направленное вновь созданной организацией с незначительным нарушением установленного срока, так как срок для направления вновь созданной организацией заявления о применении УСН не является пресекательным. Такой вывод подтверждается арбитражной практикой. Однако позиция ФНС России является противоположной.

Обоснование: Применение налогоплательщиками упрощенной системы налогообложения осуществляется на основании положений гл. 26.2 Налогового кодекса РФ.

В ст. 346.12 НК РФ установлены критерии для налогоплательщиков, имеющих право применять УСН.

Согласно п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки ее на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

На основании п. 1 ст. 346.11 НК РФ переход на УСН или возврат к ОСН осуществляется организациями добровольно, в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ. Иными словами, применение вновь созданной организацией УСН не зависит от решения налогового органа и не связано с ним.

Положения гл. 26.2 НК РФ не предоставляют налоговому органу права запретить или разрешить налогоплательщику применять выбранную им систему налогообложения.

Согласно позиции ФНС России, изложенной в ряде Писем, соблюдение срока, установленного п. 2 ст. 346.13 НК РФ, является обязательным и указанный срок является пресекательным (Письма ФНС России от 05.06.2012 N ЕД-4-3/9227@, от 05.06.2012 N ЕД-4-3/9228@, от 04.06.2012 N ЕД-4-3/9103@).

Между тем судебная практика исходит из того, что пропуск налогоплательщиком пятидневного срока не свидетельствует о потере им права на применение УСН с момента регистрации в налоговом органе (Постановления ФАС Московского округа от 27.08.2009 N КА-А40/6972-09, ФАС Западно-Сибирского округа от 11.03.2012 по делу N А70-7020/2011, ФАС Поволжского округа от 03.02.2012 по делу N А65-15105/2011, ФАС Северо-Западного округа от 22.12.2011 по делу N А42-3602/2011).

Стоит отметить, что с учетом изменений, вносимых Федеральным законом от 25.06.2012 N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в гл. 26.2 НК РФ, с 01.01.2013 вновь созданная организация вправе уведомить о переходе на УСН не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе (п. 2 ст. 346.13 НК РФ).

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

30.08.2012