Организация заказала в типографии буклеты для проведения рекламной акции, а с другой организацией заключила договор на доставку указанной печатной продукции и раскладку ее в почтовые ящики

Могут ли доставка печатной продукции и ее раскладка в почтовые ящики относиться к рекламной деятельности, осуществляемой для неопределенного круга лиц? Относятся ли расходы на изготовление буклетов к ненормируемым в целях исчисления налога на прибыль и может ли организация списать такие расходы в полном объеме? Вправе ли организация признать нормируемыми расходами на рекламу расходы по доставке и раскладке в абонентские ящики буклетов?

Ответ: Затраты на изготовление рекламных буклетов, по нашему мнению, являются ненормируемыми расходами на рекламу, учитываемыми при исчислении налога на прибыль. Если доставка рекламных буклетов и раскладка их в почтовые ящики осуществляются путем безадресной доставки и раскладки, затраты на оказание услуг такой доставки и раскладки организация вправе учитывать в качестве нормируемых расходов при исчислении налога на прибыль.

Если доставка и раскладка осуществляются адресно (то есть не в адрес неопределенного круга лиц, а заранее определенным потенциальным клиентам), необходимо учитывать, что единое мнение у контролирующих органов по данному вопросу отсутствует. При этом в случае если организация решит учитывать затраты на такую адресную доставку и раскладку в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ, ей следует быть готовой к спору с налоговыми органами ввиду отсутствия в правоприменительной практике единого подхода к данному вопросу.

Обоснование: Как следует из п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Подпункт 28 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относит расходы на рекламу с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.

В соответствии с п. 4 ст. 264 НК РФ к расходам организации на рекламу в целях гл. 25 НК РФ, в частности, относятся:

расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании;

расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абз. 2 - 4 данного пункта ст. 264 НК РФ, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

Из Письма Минфина России от 02.11.2011 N 03-03-06/3/11 следует: помимо указанных в п. 4 ст. 264 НК РФ рекламных брошюр и каталогов, иные виды полиграфических материалов, такие как листовки, буклеты, флаерсы, лифлеты, также могут использоваться в рекламных целях и содержать информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания и (или) о самой организации. Затраты на их изготовление относятся к расходам на рекламу, учитываемым при налогообложении прибыли на основании абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ, и являются ненормируемыми.

Аналогичная позиция высказывается в Письме Минфина России от 20.10.2011 N 03-03-06/2/157.

ФАС России в Письме от 05.04.2007 N АЦ/4624, направленном налоговым органам для использования в работе Письмом ФНС России от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@, отметила, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Как следует из Письма Минфина России от 18.01.2006 N 03-03-02/13, в случае адресной почтовой рассылки по базе данных потенциальных клиентов (физических лиц) для организации, осуществляющей передачу путем адресной почтовой рассылки указанной информации, подобные расходы не относятся к рекламным расходам, поскольку эта информация предназначена для конкретных лиц.

Расходы организации по отправке подобной информации путем безадресной почтовой доставки (раскладки работниками почты по почтовым ящикам физических лиц - потенциальных клиентов, а также непосредственно в почтовом отделении) на основании договоров возмездного оказания услуг следует рассматривать как нормируемые рекламные расходы, которые учитываются с учетом требований п. 4 ст. 264 НК РФ.

Аналогичная позиция содержится в Письмах Минфина России от 05.07.2011 N 03-03-06/1/392, ФНС России от 11.02.2005 N 02-1-08/24@.

Из Письма Минфина России от 12.01.2007 N 03-03-04/1/1 следует: расходы организации по отправке рекламно-информационных материалов (листовок, карточек, буклетов, брошюр, каталогов) путем безадресной доставки на основании договоров возмездного оказания услуг являются для целей налогообложения прибыли нормируемыми рекламными расходами, признаваемыми для целей налогообложения с учетом ограничений, установленных п. 4 ст. 264 НК РФ.

УФНС России по г. Москве в Письме от 18.02.2008 N 20-12/015163 пришло к несколько иному выводу: направление рекламных материалов потенциальным клиентам путем рассылки по базе данных не является рекламой. Данное предложение может рассматриваться в качестве оферты, если в рекламном каталоге содержится перечень условий заключаемых договоров. В этом случае расходы на указанную рассылку учитываются при налогообложении на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Аналогичную позицию высказал ФАС Московского округа в Постановлении от 10.01.2007, 17.01.2007 N КА-А41/12981-06 по делу N А41-К2-12414/06.

Учитывая изложенное, в случае если доставка рекламных буклетов и раскладка их в почтовые ящики осуществляются путем безадресной доставки и раскладки, затраты на оказание услуг такой доставки и раскладки организация вправе учитывать в качестве нормируемых расходов при исчислении налога на прибыль. В случае если доставка и раскладка осуществляются адресно (то есть не в адрес неопределенного круга лиц, а заранее определенным потенциальным клиентам), необходимо учитывать, что единое мнение у контролирующих органов по данному вопросу отсутствует. При этом в случае если организация решит учитывать затраты на такую адресную доставку и раскладку в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ, ей следует быть готовой к спору с налоговыми органами ввиду отсутствия единого подхода к данному вопросу.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

13.09.2012