Организация занимается розничной продажей бытовой техники и проводит среди физических лиц - покупателей стимулирующую лотерею, предварительно направив в ФНС России соответствующее уведомление. Подлежит ли налогообложению НДС передача призов при проведении данной организацией стимулирующей лотереи?

Ответ: Налоговое законодательство не предусматривает оснований для освобождения от уплаты НДС передачи призов при проведении стимулирующих лотерей.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

Согласно пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации проведение лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти, включая оказание услуг по реализации лотерейных билетов.

Исходя из п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 данной статьи, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

На основании п. 1 Положения о Министерстве финансов Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 329, Минфин России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения лотерей.

Как следует из п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон N 138-ФЗ), стимулирующей лотереей признается лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Частью 3 ст. 6 Закона N 138-ФЗ установлено, что федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления не позднее чем через два месяца со дня подачи заявления о предоставлении разрешения на проведение лотереи обязан выдать заявителю соответствующее разрешение или мотивированный отказ в выдаче такого разрешения. При этом указанные органы обязаны не позднее чем через три дня со дня принятия соответствующего решения направить заявителю уведомление о выдаче разрешения на проведение лотереи или об отказе в выдаче такого разрешения.

Исходя из ч. 1 ст. 7 Закона N 138-ФЗ право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном данной статьей.

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 05.07.2004 N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях" установлено, что Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим рассмотрение уведомлений о проведении стимулирующих лотерей.

Исходя из изложенного, пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ предусматривает освобождение от налогообложения НДС только в отношении проведения лотерей, которые проводятся по решению уполномоченного органа исполнительной власти.

По смыслу Закона N 138-ФЗ стимулирующая лотерея не проводится по решению уполномоченного органа исполнительной власти, о ней представляется только уведомление, то есть характер проведения данной лотереи не разрешительный, а уведомительный.

Следовательно, проведение стимулирующих лотерей не подпадает под действие пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, а значит, не освобождается от налогообложения НДС.

Правомерность подобных выводов подтверждается и судебной практикой.

В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2012 N 09АП-12314/2012-АК, 09АП-11914/2012-АК (Постановлением ФАС Московского округа от 31.07.2012 N А40-7668/12-99-38 данное Постановление оставлено без изменения) указано, что для проведения налогоплательщиком стимулирующей лотереи необходимо было лишь уведомить соответствующий уполномоченный орган, то есть проведение стимулирующих лотерей, в соответствии с законодательством, регулирующим данные вопросы, носит не разрешительный, а уведомительный характер.

По мнению суда, не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость только те лотереи, которые проводятся по решению уполномоченного органа исполнительной власти (пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Таким образом, налоговое законодательство не предусматривает оснований для освобождения от уплаты НДС при проведении стимулирующих лотерей.

В соответствии с пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению НДС только операции по проведению государственных лотерей, то есть лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти.

Аналогичная позиция ранее была признана правомерной и в Определении ВАС РФ от 19.11.2010 N ВАС-8505/10: ВАС РФ отметил, что на основании пп. 9 п. 2 и пп. 8.1 п. 3 ст. 149 НК РФ налогом на добавленную стоимость не облагаются операции по реализации товара путем проведения только тех лотерей, решение о проведении которых было принято уполномоченным органом исполнительной власти.

В соответствии с ст. 7 Закона N 138-ФЗ для проведения стимулирующей лотереи предусмотрен уведомительный порядок, то есть о проведении подобной лотереи орган исполнительной власти должен быть только уведомлен и его решения по этому поводу не требуется.

С учетом этого суд пришел к выводу о том, что налоговое законодательство не предусматривает оснований для освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость при проведении стимулирующих лотерей.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

16.09.2012