Частным охранным предприятием (ЧОП) заключаются договоры на оказание услуг охраны помещений на территории других юридических лиц. По условиям договоров заказчики принимают на себя обязательства предоставить ЧОП бесплатно все необходимые условия для исполнения обязанности по охране объектов, в том числе служебные, подсобные помещения. При проведении проверки налоговый орган пришел к выводу о создании ЧОП на территории охраняемых объектов, вне места своего нахождения, обособленных подразделений в виде стационарных рабочих мест и осуществлении через них предпринимательской деятельности. Правомерно ли привлечение частного охранного предприятия к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ?

Ответ: С учетом сложившейся арбитражной практики привлечение ЧОП, которому согласно договору на оказание услуг охраны заказчик предоставляет безвозмездно все необходимые условия для оказания данных услуг, в том числе предоставляет служебные и подсобные помещения, к ответственности по п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ является неправомерным, поскольку оказание ЧОП услуг охраны помещений на территории другого юридического лица не приводит к возникновению обособленного подразделения в виде стационарных рабочих мест на территории охраняемого объекта.

Обоснование: В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны встать на учет в налоговых органах, если такая обязанность предусмотрена НК РФ.

Согласно ст. 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств и по иным основаниям, предусмотренным НК РФ.

Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (п. 1 ст. 83 НК РФ).

Постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее филиала, представительства осуществляется налоговым органом на основании сведений, содержащихся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП (п. 3 ст. 83 НК РФ).

Согласно ст. 55 Гражданского кодекса РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их лица.

Постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ (п. 4 ст. 83 НК РФ).

Подпунктом 3 п. 2 ст. 23 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики - организации и индивидуальные предприниматели помимо обязанностей, предусмотренных п. 1 ст. 23 НК РФ, обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации.

При этом, как следует из п. 4 ст. 83 НК РФ, обособленное подразделение не следует регистрировать в инспекции, если оно находится на территории того же муниципального образования, что и сама организация. Указанная правовая позиция изложена Пленумом ВАС РФ в п. 39 Постановления от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации".

Под обособленным подразделением организации в силу п. 2 ст. 11 НК РФ понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Понятие рабочего места закреплено в ст. 209 Трудового кодекса РФ, согласно которой рабочим местом признается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

В соответствии с п. 2 ст. 116 НК РФ ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб.

Охранные предприятия осуществляют свою деятельность на основании Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 2487-1).

Статьей 1 Закона N 2487-1 частная детективная и охранная деятельность определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел организациями и индивидуальными предпринимателями в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.

ФАС Московского округа в Постановлении от 20.12.2010 N КА-А41/15744-10 пришел к выводу, что исполнение договора на охранные услуги не приводит к возникновению обособленного подразделения на территории заказчика в виде стационарных рабочих мест, поскольку ЧОП не арендует на территории заказчика рабочие места - помещения и прочее имущество. Согласно заключенному договору предоставление служебных и подсобных помещений, оборудования, инвентаря, средств связи является обязанностью заказчика. Созданные на территории заказчика посты охраны не отвечают определенным ст. 209 ТК РФ критериям рабочего места.

Также суд принял во внимание, что все действия заказчика направлены на обеспечение его собственной безопасности, непосредственные исполнители оказываемых услуг (охранники) с заказчиком услуг трудовыми отношениями не связаны и не закрепляются на конкретных постах и конкретном объекте. В ходе исполнения договорных обязательств по охране объекта на территории заказчика ЧОП не имеет возможности контролировать своих работников. Соответственно, у ЧОП не возникла обязанность по постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения его обособленных подразделений.

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 07.09.2011 N А27-15865/2010, от 08.08.2011 N А27-15867/2010, от 19.07.2011 N А27-15866/2010.

Хотя в вышеприведенных судебных актах рассматривается вопрос о привлечении к ответственности по ст. 117 НК РФ, полагаем, указанные выводы могут быть также применены и в отношении привлечения к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ, так как ответственность за аналогичное правонарушение до 02.09.2010 была предусмотрена ст. 117 НК РФ.

Таким образом, с учетом сложившейся арбитражной практики привлечение частного охранного предприятия к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ является неправомерным, поскольку оказание ЧОП услуг охраны помещений на территории другого юридического лица не приводит к возникновению обособленного подразделения в виде стационарных рабочих мест на территории охраняемого объекта.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

26.09.2012