Организация (ООО) применяет УСН (объект налогообложения "доходы минус расходы"). Генеральный директор организации зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, применяющего УСН (объект налогообложения "доходы"). Он же является одним из учредителей ООО. Генеральный директор как индивидуальный предприниматель оказывает организации услуги по размещению рекламных баннеров на интернет-сайтах, а также услуги по переупаковке товара. Между индивидуальным предпринимателем и ООО заключены договоры на оказание услуг

Правомерно ли ООО включает в расходы оплату по таким договорам при исчислении налога в связи с применением УСН? Какие налоговые риски возникают в данной ситуации?

Ответ: Включение в расходы оплаты по договорам с индивидуальным предпринимателем, являющимся и работником (генеральным директором) организации, правомерно. Затраты по договору оказания услуг по переупаковке товара относятся к материальным расходам, а затраты по договору на размещение рекламы относятся на рекламные расходы в целях применения УСН. Так как организация и индивидуальный предприниматель являются взаимозависимыми лицами, следует учитывать доходы от заключенных сделок, так как при соответствии критериям, изложенным в ст. 105.14 Налогового кодекса РФ, сделка может быть признана контролируемой.

Обоснование: В соответствии со ст. 23 Гражданского кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Взаимоотношения общества с ограниченной ответственностью с индивидуальным предпринимателем, являющимся работником, характеризуются как отношения между двумя хозяйствующими субъектами.

Если физическое лицо находится в трудовых отношениях с организацией, законодательно ни Трудовым кодексом РФ, ни ГК РФ не установлен запрет на ведение им предпринимательской деятельности.

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ при определении объекта налогообложения налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, уменьшает полученные доходы на сумму материальных расходов. Согласно п. 2 ст. 346.16 НК РФ указанные расходы принимаются в порядке, предусмотренном для исчисления налога на прибыль организаций ст. 254 НК РФ.

Согласно пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (оказание услуг) структурными подразделениями налогоплательщика.

К работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средств и другие подобные работы.

Таким образом, расходы на оплату услуг по гражданско-правовому договору, заключенному с индивидуальным предпринимателем, учитываются при исчислении налоговой базы по налогу, уплачиваемому при применении УСН, в составе материальных расходов.

В соответствии с пп. 20 п. 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, при определении налоговой базы могут учитывать расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), товарного знака и знака обслуживания.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В п. 2 ст. 346.16 НК РФ указано, что расходы на рекламу учитываются применительно к порядку, установленному ст. 264 НК РФ. Согласно п. 4 ст. 264 НК РФ к расходам на рекламу отнесены:

- расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;

- расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

- расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Таким образом, к расходам организации на рекламу относятся, в частности, расходы на рекламу в сети Интернет (Письма Минфина России от 16.12.2011 N 03-11-11/317, УФНС России по г. Москве от 16.12.2011 N 20-14/2/122096@).

Согласно п. 1 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в данном пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Сделки между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми с учетом особенностей, установленных ст. 105.14 НК РФ.

Согласно пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа.

В рассматриваемой ситуации индивидуальный предприниматель и ООО являются взаимозависимыми лицами.

В 2012 г. сделки между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми, если сумма доходов по ним превысила 3 млрд руб. согласно пп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ.

Сведения о контролируемых сделках указываются в уведомлениях о контролируемых сделках, направляемых налогоплательщиком в налоговый орган по месту его нахождения (месту его жительства) в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки (п. 2 ст. 105.16 НК РФ).

О. Э.Савенок

РУНА

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

02.10.2012