В период ежегодного отпуска директора закрытого акционерного общества его обязанности временно будет исполнять главный бухгалтер в порядке совмещения. Как правильно оформить такое совмещение с учетом норм гражданского и трудового законодательства?

Ответ: Принимая во внимание особенности правового статуса директора общества как единоличного исполнительного органа ЗАО, помимо положений трудового законодательства при оформлении временного возложения своих обязанностей на другого работника необходимо учесть также нормы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) и Гражданского кодекса РФ. Назначить работника исполняющим обязанности руководителя АО в качестве временного исполнительного органа может только уполномоченный орган или лицо, которое определяется уставом организации. Если процедура замещения исполнительного органа в уставе организации не прописана, то временное исполнение обязанностей, в том числе и совмещение, оформляется путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору с бухгалтером, издания приказа о привлечении работника к дополнительной работе, выдачи доверенности на совершение определенных действий. Запись о дополнительной работе не вносится ни в личную карточку работника, ни в трудовую книжку.

Обоснование: Совмещение профессий (должностей) - выполнение работником наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительной работы по другой профессии (должности) и выполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы (ст. 60.2 Трудового кодекса РФ).

Таким образом, совмещение профессий (должностей) может иметь место в рамках одного и того же трудового договора и работа по совмещаемой профессии (должности) осуществляется в пределах и в режиме основного рабочего времени, установленного одним трудовым договором.

При этом под совмещением должностей понимается выполнение работником с его письменного согласия дополнительной работы по такой же или иной профессии (должности) наряду со своей основной работой у одного и того же работодателя.

Поручение работнику дополнительной работы на условиях совмещения должностей (по двум или нескольким профессиям, специальностям или должностям) может быть определено сторонами как при заключении трудового договора в качестве условия о трудовой функции, так и впоследствии путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору.

На основании заключенного дополнительного соглашения необходимо издать приказ о привлечении работника к дополнительной работе. Запись о дополнительной работе не вносится ни в личную карточку работника, ни в трудовую книжку.

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника (ч. 3 ст. 60.2 ТК РФ).

По окончании выполнения дополнительной работы заключается дополнительное соглашение к трудовому договору об отмене совмещения и издается соответствующий приказ.

В соответствии со ст. 151 ТК РФ при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника работнику должна производиться доплата, размер которой устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.

Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника может иметь место в случаях пребывания его в отпуске, временной нетрудоспособности и т. п. В данном случае работник не освобождается от своей основной работы, а дополнительно в течение нормы рабочего времени выполняет трудовые обязанности временно отсутствующего работника.

Между тем, принимая во внимание особенности правового статуса генерального директора общества как единоличного исполнительного органа ЗАО, помимо положений трудового законодательства при оформлении временного возложения своих обязанностей на другого работника необходимо учесть также нормы Закона N 208-ФЗ и ГК РФ.

Так, по общему правилу трудовые отношения с руководителем организации возникают на основании трудового договора, заключаемого в результате избрания (назначения, утверждения) его на должность (ст. 16 ТК РФ), а также на основании иных федеральных законов, в частности Закона N 208-ФЗ.

Закон N 208-ФЗ прямо предусматривает возможность создания временных исполнительных органов в акционерных обществах. Они руководят текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества (абз. 6 п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).

То есть если в уставе общества предусмотрено создание временного исполнительного органа на время отсутствия генерального директора или имеется отдельное решение уполномоченного органа организации либо собственника имущества организации о создании временного органа, то для наделения какого-либо лица, например главного бухгалтера, полномочиями временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа акционерного общества не требуется проведения общего собрания акционеров.

Таким образом, назначить работника исполняющим обязанности руководителя АО в качестве временного исполнительного органа может только уполномоченный орган или лицо, которое определяется уставом организации.

Если процедура замещения исполнительного органа в уставе организации не прописана, то временное исполнение обязанностей, в том числе и совмещение, оформляется в указанном выше порядке:

- издается отдельный приказ, в котором нужно указать о привлечении работника к дополнительной работе, передаваемые полномочия и срок, на который они передаются;

- для оформления временного исполнения обязанностей в порядке совмещения необходимо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору (ст. 60.2 ТК РФ);

- на время отсутствия руководителя организации необходимо оформить доверенность с указанием переданных бухгалтеру полномочий (ст. 185 ГК РФ).

Выявленная судебная практика подтверждает возможность наделения другого работника полномочиями директора общества на время отпуска, болезни последнего. Такое наделение полномочиями происходит путем издания акта (распоряжения, приказа) за подписью самого директора и выдачи заместителю доверенности от имени общества (см. Определение ВАС РФ от 28.02.2007 N 1697/07, Постановление ФАС Московского округа от 30.12.2005 N КГ-А40/13060-05).

При оформлении доверенности необходимо иметь в виду следующее. На сегодня такие институты, как представительство и доверенность, на уровне законодательства предусмотрены только нормами ГК РФ. Трудовым законодательством не урегулирован порядок делегирования полномочий руководителем организации.

При таких обстоятельствах, несмотря на положение ст. 5 ТК РФ, содержащее указание на неприменимость к трудовым отношениям норм ГК РФ, считаем необходимым руководствоваться институтом представительства интересов, предусмотренным ст. 185 ГК РФ.

Большинство экспертов, а также судебная практика, исходят из того, что доверенность, выданная руководителем организации и заверенная печатью организации, является надлежащей (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 30.12.2005 N КГ-А40/13060-05).

Л. В.Попова

АКГ "Панацея ПРОФ"

04.10.2012