Организация-подрядчик получила по договору от заказчика аванс в счет оплаты услуг по договору подряда и уплатила НДС с суммы предоплаты. В дальнейшем заказчик отказался от договора. К этому моменту подрядчик еще не исполнил договор. Условиями договора предусмотрено, что в случае одностороннего отказа заказчика от договора аванс остается у подрядчика. В каком размере необходимо признать доход в виде суммы, оставшейся в распоряжении подрядчика согласно условиям договора? Можно ли сумму НДС, уплаченную с аванса в бюджет, принять к вычету? Если нет, то можно ли ее учесть в расходах при определении налоговой базы по налогу на прибыль?

Ответ: Организация-подрядчик должна включить в состав внереализационных доходов при исчислении налога на прибыль сумму аванса, удержанного ею согласно условиям договора и соглашения о расторжении договора по инициативе заказчика, уменьшив ее при этом на сумму уплаченного с нее в бюджет НДС (сумму НДС, уплаченную с аванса в бюджет, принять к вычету неправомерно).

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 250 Налогового кодекса РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба. Если договором предусмотрено условие об удержании аванса при расторжении договора по инициативе заказчика, то такой доход учитывается при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль на дату соглашения о расторжении договора подряда, в котором отражен факт расторжения договора по инициативе заказчика.

Что касается НДС. Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей (п. 5 ст. 171 НК РФ). Таким образом, вычет возможен, если договор расторгнут (или в него внесены изменения) и аванс возвращен. Поскольку возврата аванса не было, формально условие для применения вычета не исполнено. Следовательно, вернуть из бюджета НДС, уплаченный при получении аванса, если он был списан как невостребованная кредиторская задолженность, нельзя.

Также нельзя учесть НДС с аванса при исчислении налога на прибыль в составе внереализационных расходов. На это неоднократно указывал Минфин России применительно к ситуации, когда в состав внереализационных доходов включается списываемая в связи с истечением срока давности кредиторская задолженность по полученному авансу (см., например, Письмо Минфина России от 10.02.2010 N 03-03-06/1/58).

Однако при определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг, имущественных прав) (пп. 2 п. 1 ст. 248 НК РФ).

На основании ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить.

Таким образом, по нашему мнению, организация должна включить в состав внереализационных доходов сумму аванса, удержанного в качестве возмещения убытков в соответствии с договором и соглашением о расторжении договора по инициативе заказчика, уменьшив аванс при этом на сумму предъявленного покупателю и уплаченного в бюджет НДС.

О. А.Коренева

ООО "М-СТАЙЛ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

09.10.2012