Может ли являться основанием для исключения участника А из ООО по требованию другого участника Б, владеющего 20-процентной долей уставного капитала, совершение участником А действий, противоречащих интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа?

Ответ: Действия участника общества А, противоречащие интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа этого общества могут являться основанием для его исключения из ООО по требованию участника Б (владеющего 20%-ной долей уставного капитала). Однако, учитывая судебную практику, в которой отсутствует единая позиция по данному вопросу, следует быть готовым к тому, что данное требование суд может не удовлетворить.

Обоснование: В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Согласно п. 1 ст. 44 Закона N 14-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Пунктом 2 ст. 44 Закона N 14-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

Как указано в п. 3 ст. 53 Гражданского кодекса РФ, лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

В пп. "в" п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Из изложенного не ясно, может ли являться основанием для исключения участника из общества совершение участником действий, противоречащих интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа.

Часть судов придерживается позиции, согласно которой такие действия при выполнении функций единоличного исполнительного органа не могут являться основанием для исключения участника из общества.

Как указано в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.05.2007 N А33-14132/06-Ф02-2923/07, из смысла ст. 10 Закона N 14-ФЗ следует, что в судебном порядке за грубые нарушения своих обязанностей либо за действия (бездействие), которые делают невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняют, может быть исключен участник общества, а не лицо, осуществляющее функции исполнительного органа.

В Постановлении ФАС Московского округа от 29.04.2010 N КГ-А40/2338-10 отмечено, что положенное в основание иска фактическое несогласие истца с действиями участника, совершенными при выполнении функций единоличного исполнительного органа общества в ходе осуществления руководства его текущей деятельностью, не может рассматриваться в качестве основания для исключения его из общества. Ненадлежащее исполнение полномочий руководителя в силу п. 3 ст. 53 ГК РФ и ст. 44 Закона N 14-ФЗ может повлечь ответственность за причинение обществу убытков.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 17.04.2009 N А55-9233/2008 пришел к выводу, что совершение участником общества действий, противоречащих интересам общества, при выполнении функций исполнительного органа - директора не является основанием для исключения из общества, поскольку в таком случае лицо несет ответственность, предусмотренную ст. 44 Закона N 14-ФЗ, и выполнение ответчиком должностных обязанностей единоличного исполнительного органа общества не может быть отнесено к числу обязанностей участника общества.

При таких обстоятельствах, по мнению суда, истец не представил доказательств грубого нарушения ответчиком обязанностей участника общества, а также совершения действий, в результате которых наступили либо могли наступить негативные для ООО последствия, поэтому правовые основания для удовлетворения иска отсутствовали.

В Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 18.09.2008 N Ф08-5592/2008 разъяснено, что на участника, исполняющего обязанности директора общества, в полной мере распространяются предусмотренные уставом организации обязанности участника, в том числе по недопущению своими действиями негативных последствий для общества. Использование участником полномочий единоличного органа управления при совершении действий, влекущих негативные для общества последствия, увеличивает степень его вины и не исключает утрату им прав участника по основаниям, предусмотренным ст. 10 Закона N 14-ФЗ.

Действия участника, который одновременно является директором, могут привести к более негативным последствиям для общества, чем действия иного участника. Для исключения такого участника следует установить нарушение данным лицом с использованием статуса директора именно обязанности участника.

Однако согласно другой точке зрения, имеющейся в судебной практике, совершение участником действий, противоречащих интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа может являться основанием для исключения участника из общества.

Как указано в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 13.12.2010 N Ф03-7982/2010, в качестве оснований для исключения ответчика из участников ООО истцами указаны действия ответчиком-участником, совершенные им в качестве единоличного исполнительного органа общества.

В связи с этим нижестоящий суд указал, что приведенные истцами доводы сводятся к оценке действий ответчика как единоличного исполнительного органа общества, а в силу ст. 43 Закона N 14-ФЗ это является самостоятельным основанием для защиты нарушенных прав в судебном порядке. Основанием для исключения участника из общества могут быть только действия, обусловленные статусом участника общества.

Между тем указанный вывод апелляционного суда, по мнению ФАС Дальневосточного округа, является ошибочным. Согласно правовой позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 26.08.2003 N 7325/03, действия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и одновременно являющегося участником общества, могут быть расценены как основание для исключения его из общества, поскольку на такое лицо в полной мере распространяются предусмотренные уставом общества обязанности.

Как указано в Постановлении ФАС Уральского округа от 12.04.2011 N Ф09-1474/11-С4, использование участником полномочий единоличного исполнительного органа при совершении действий, влекущих негативные для общества последствия, увеличивает степень вины и не исключает утрату прав участника общества по основаниям, предусмотренным ст. 10 Закона N 14-ФЗ.

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 24.01.2011 N А29-5262/2010 (суд пришел к выводу о том, что вопреки требованиям ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ истец не доказал невозможности осуществления обществом своей деятельности или ее затруднения действиями (бездействием) ответчика. Доказательства грубого нарушения ответчиком своих обязанностей, предусмотренных ст. 9 Закона N 14-ФЗ, отсутствуют) отмечено, что, если единоличный исполнительный орган является участником общества, совершение им действий (бездействия), связанных с реализацией функций единоличного исполнительного органа и противоречащих интересам общества, не является основанием для исключения из общества, поскольку в таком случае лицо несет ответственность, предусмотренную п. 3 ст. 53 ГК РФ и ст. 44 Закона N 14-ФЗ.

Если участник общества, осуществляя функции единоличного исполнительного органа общества, при этом нарушает обязанности участника общества либо делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества, это может повлечь исключение его из общества на основании ст. 10 Закона N 14-ФЗ.

Ранее данная позиция была указана в Рекомендациях Научно-консультативного совета по вопросам применения норм корпоративного законодательства и норм законодательства о несостоятельности (банкротстве), утвержденных Президиумом Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.04.2010.

Е. В.Соснов

Советник государственной

гражданской службы РФ

1 класса

20.10.2012