В предшествующей ипотеке установлено условие, согласно которому последующая ипотека допускается после получения предварительного согласия залогодержателя. Закладная находится на депозитарном учете. В ходе регистрации последующей ипотеки были представлены письменное согласие залогодержателя и справка о наличии ценных бумаг на счете депо, в которой указывается залогодержатель как владелец закладной. Регистрирующий орган отказывается регистрировать последующую ипотеку, ссылаясь на необходимость представления вместо указанной справки оригинала закладной в целях установления надлежащего залогодержателя, от которого следует получить предварительное согласие. Правомерно ли такое требование?

Ответ: При передаче закладной депозитарию для учета прав на нее права владельца закладной подтверждаются выпиской по счету депо. Требование регистрирующего органа (при совершении регистрационных действий) о необходимости представления оригинала закладной для подтверждения того обстоятельства, что залогодержатель по предшествующей ипотеке является ее владельцем, необоснованно.

Обоснование: В соответствии со ст. 43 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон N 102-ФЗ) имущество, заложенное по договору об ипотеке в обеспечение исполнения одного обязательства (предшествующая ипотека), может быть предоставлено в залог в обеспечение исполнения другого обязательства того же или иного должника тому же или иному залогодержателю (последующая ипотека).

В соответствии со ст. 45 Закона N 102-ФЗ государственная регистрация последующей ипотеки осуществляется с соблюдением правил гл. IV Закона N 102-ФЗ.

Последующая ипотека допускается, если она не запрещена предшествующими договорами об ипотеке того же имущества, действие которых не прекратилось к моменту заключения последующего договора об ипотеке.

Но стороны вправе оговорить, что последующая ипотека допустима лишь при наличии предварительного согласия залогодержателя по предшествующей ипотеке. Если на предшествующую ипотеку была выдана закладная, то согласие следует получать у владельца закладной, так как именно ему в соответствии со ст. 13 Закона N 102-ФЗ принадлежат права по основному и обеспечительному обязательству. При этом владелец закладной может и не совпадать с первоначальным залогодержателем по предшествующему договору ипотеки. В этом случае регистрирующему органу важно установить, кто в действительности является залогодержателем по предшествующей ипотеке и от кого следует получить предварительное согласие залогодателю для последующей ипотеки? Для этого ему необходимо проверить в закладной ее владельца.

Если закладная находится на депозитарном учете, то достаточно представления справки об учете закладной на счете депо, так как согласно п. п. 8, 10, 11, 12 ст. 13 Закона N 102-ФЗ закладная может быть передана в депозитарий для ее депозитарного учета профессиональным участником рынка ценных бумаг (депозитарием), имеющим соответствующую лицензию. В таком случае права владельца закладной подтверждаются записью по счету депо в системе депозитарного учета, передача прав на закладную, а также совершение иных сделок с закладной могут осуществляться только путем внесения соответствующих записей по счету депо.

В случае если осуществляется депозитарный учет закладной, регистрационная запись о владельце закладной производится на основании выписки по счету депо (ст. 16 Закона N 102-ФЗ).

В соответствии со ст. 48 Закона N 102-ФЗ, регулирующей порядок передачи права на закладную, также установлено, что в случае депозитарного учета закладной переход прав осуществляется путем внесения соответствующей записи по счету депо. Права на закладную переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, которая является достаточным доказательством наличия у приобретателя прав на закладную. При этом отметка на закладной о ее новом владельце не делается.

Аналогичная позиция подтверждается и судебной практикой (Президиум ВАС РФ в Постановлении от 20.09.2011 N 4399/11 по делу N А56-5494/2010).

Таким образом, нормами Закона N 102-ФЗ установлено, что при передаче закладной депозитарию для учета прав на нее права владельца закладной подтверждаются выпиской по счету депо; для совершения регистрационных действий представление оригинала самой закладной не требуется.

Следовательно, требование регистрирующего органа о необходимости представления оригинала закладной для подтверждения того обстоятельства, что залогодержатель по предшествующей ипотеке является ее владельцем, необоснованно.

А. Б.Балкаров

ООО "КОМПЬЮТЕР ИНЖИНИРИНГ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

22.10.2012