Налоговый орган провел налоговую проверку организации и посчитал неправомерным неприменение ЕНВД в отношении деятельности по оказанию услуг по перевозке пассажиров и грузов, доначислил ЕНВД, начислил пени и привлек организацию к ответственности в виде штрафа, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ. В проверяемый период соответствующим решением представительного органа муниципального образования в отношении указанного вида деятельности в установленном порядке введен ЕНВД. Организация, помимо основного вида деятельности, осуществляет перевозку продукции стороннего производителя и имеет на праве собственности не более 20 транспортных средств, которые используются в этой деятельности. Для оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов организация использовала эти транспортные средства лишь эпизодически, полагая, что это не позволяет квалифицировать соответствующие действия в качестве самостоятельного вида предпринимательской деятельности. Налоговый орган посчитал данный подход организации незаконным. Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: Правомерность или неправомерность позиции налогового органа в ситуации, когда организация, помимо основного вида деятельности, осуществляет перевозку продукции стороннего производителя, эпизодически используя транспортные средства для оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов, зависит от конкретных обстоятельств: если организации удастся доказать, что использование транспортных средств для оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов действительно носило единичный, а не систематический характер, у нее имеется шанс признать неправомерной позицию налогового органа в суде.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно пп. 5 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении такого вида предпринимательской деятельности, как оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемое организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

Следует отметить, что до 2013 г. применение ЕНВД обязательно, а после 2013 г. в связи со вступлением в силу Федерального закона от 25.06.2012 N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", вносящего изменения в п. 1 ст. 346.28 НК РФ, предусмотрен добровольный переход на ЕНВД. При этом, поскольку в рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (п. 4 ст. 89 НК РФ), рассматриваемая проблема будет актуальна вплоть до конца 2015 г.

На основании п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Исходя из изложенного, поскольку в рассматриваемой ситуации на праве собственности организации имеются не более 20 транспортных средств, которые используются в том числе для оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов, а соответствующим решением представительного органа муниципального образования в отношении указанного вида деятельности в установленном порядке введен ЕНВД, формальные основания для применения ЕНВД у организации имеются.

Однако следует обратить внимание на то, что одним из признаков квалификации деятельности в качестве предпринимательской является ее систематический характер.

Учитывая данное обстоятельство, следует прийти к выводу, что, если организация использовала транспортные средства для оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов эпизодически, основания применения ЕНВД отсутствуют. В то же время, если такое использование производилось хотя и эпизодически, но все-таки с системным характером, данную деятельность следует облагать в рамках ЕНВД.

При этом отметим, что критерии систематического характера нормативными правовыми актами не определены и в каждом конкретном случае следует учитывать все обстоятельства.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 14.01.2008 N А66-3364/2007 суд с учетом конкретных обстоятельств признал неправомерным доначисление налогоплательщику ЕНВД по виду предпринимательской деятельности "оказание услуг по перевозке пассажиров и грузов", поскольку единичные случаи совершения этим налогоплательщиком соответствующих сделок не были квалифицированы судом как предпринимательская деятельность. Налоговый орган не доказал систематического оказания организацией услуг по перевозкам в качестве самостоятельного вида предпринимательской деятельности.

Д. В.Комаров

Счетная палата

Российской Федерации

25.10.2012