По результатам налоговой проверки налоговый орган направил организации-налогоплательщику требование об уплате пеней по налогу. В течение срока на исполнение данного требования оно не было исполнено, в связи с чем налоговый орган еще раз направил налогоплательщику требование об уплате той же суммы пеней по налогу. Правомерно ли данное требование?

Ответ: В случае неисполнения первого требования налогового органа об уплате суммы пеней по налогу новое требование об уплате той же суммы пеней неправомерно.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 69 Налогового кодекса РФ требованием об уплате налога признается извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога.

В силу п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога должно содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на момент направления требования, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налогах и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию налога и обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком.

Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения законодательства о налогах и сборах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

Требование об уплате налога должно быть исполнено в течение восьми дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании.

Как указано в п. 8 ст. 69 НК РФ, правила, предусмотренные данной статьей, применяются также в отношении требований об уплате сборов, пеней, штрафов и распространяются на требования, направляемые плательщикам сборов и налоговым агентам.

Исходя из п. 1 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику (ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков) не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки, если иное не предусмотрено п. 2 данной статьи.

Пунктом 2 ст. 70 НК РФ установлено, что требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику (ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков) в течение десяти дней с даты вступления в силу соответствующего решения.

Согласно п. 3 ст. 70 НК РФ, правила установленные данной статьей, применяются также в отношении сроков направления требования об уплате сбора, а также пеней и штрафа.

Как отмечено в ст. 71 НК РФ, в случае если обязанность налогоплательщика, налогового агента или плательщика сборов по уплате налога или сбора изменилась после направления требования об уплате налога, сбора, пеней и штрафа, налоговый орган обязан направить указанным лицам уточненное требование.

В рассматриваемой ситуации налоговый орган направил новое требование об уплате той же суммы пеней по НДС, то есть неуточненное требование.

Исходя из изложенного НК РФ не предусматривает права налогового органа направлять налогоплательщику, не исполнившему в установленный срок требование об уплате пеней, новое требование об уплате той же суммы пеней.

Данный вывод подтверждается и сформировавшейся судебной практикой.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 13.03.2007 N А58-1979/06-Ф02-1188/07 указал, что законодательство содержит указание на однократное выставление требования, то есть на одну и ту же сумму налога повторно требование выставлено быть не может.

ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 21.07.2008 N Ф03-А51/08-2/2677 признал соответствующим закону судебный акт нижестоящего суда, в котором тот пришел к выводу, что по своей сути новое требование налогового органа является повторным требованием по отношению к более раннему требованию, что противоречит действующему налоговому законодательству, которое не содержит положений о возможности выставления повторного требования об уплате одних и тех же сумм недоимок по налогам и пеням за один и тот же налоговый период.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 09.03.2011 N А72-8685/2009 указал, что требование об уплате налога предъявляется налогоплательщику один раз, в нем же указываются пени, начисленные на момент выставления требования. Однако, если налог не уплачен, пени продолжают начисляться. В последующих требованиях об уплате пеней сумма недоимки по налогу может не указываться (поскольку направление повторного требования не предусмотрено НК РФ).

Следует отметить: хотя фраза "в последующих требованиях об уплате пени сумма недоимки по налогу может не указываться" позволяет предположить, что суд допускает выставление повторных требований, уточнение суда о том, что направление повторного требования не предусмотрено НК РФ, указывает на неверность такого умозаключения. По нашему мнению, поскольку суд указывает, что направление повторного требования не предусмотрено НК РФ, следует считать, что направление повторного требования неправомерно.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 27.12.2010 N Ф09-10672/10-С3 отмечено, что направление налогоплательщику повторного требования об уплате пеней за один и тот же период не предусмотрено ст. ст. 69 - 71 НК РФ.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 25.05.2012 N А56-42388/2011 отклонил доводы налогового органа, поддержанные нижестоящими судами, о том, что нормами налогового законодательства не запрещено включать в требование суммы пеней, которые не были погашены по ранее направленному требованию.

Как указал ФАС Северо-Западного округа, требование не может направляться повторно на одни и те же суммы, так как оно является самостоятельной стадией в процедуре взыскания налога. НК РФ связывает действия налоговых органов по бесспорному взысканию с истечением сроков, указанных в требовании. Так как срок на принятие решения о взыскании пеней за счет денежных средств, находящихся на счетах налогоплательщика в банках, является пресекательным, то его фактическое восстановление или продление путем направления налоговым органом нового требования на те же суммы является неправомерным.

Таким образом, новое требование налогового органа об уплате той же суммы пеней по НДС неправомерно.

Стоит обратить внимание: в одном случае с учетом конкретных обстоятельств суд пришел к выводу, что направлять повторное требование об уплате налога правомерно (ФАС Уральского округа в Постановлении от 27.06.2011 N Ф09-3345/11-С2 указал, что налоговый орган выставил новое требование об уплате налога после отмены обеспечительных мер, поскольку налоговый орган не имел права производить действия по взысканию на основании прежнего требования в период действия обеспечительных мер. По мнению суда, новое требование является правомерным, срок вынесения требования не является пресекательным).

Е. Ю.Герасимова

ООО "Инвестиционно-консалтинговый центр"

26.10.2012