ООО выплачивает дивиденды своим участникам - резидентам РФ пропорционально их вкладам в его имущество. Можно ли такие дивиденды облагать НДФЛ по ставке 9%?

Ответ: Чистая прибыль, распределенная между участниками ООО пропорционально их вкладам в его уставный капитал, облагается НДФЛ по ставке 9% только в части, пропорциональной их долям в уставном капитале. Оставшаяся часть дивидендами для целей налогообложения не является и облагается НДФЛ по ставке 13%.

Обоснование: Общая ставка НДФЛ для резидентов РФ - 13%, ставка НДФЛ при выплате дивидендов составляет 9% (п. 2 ст. 207, п. 4 ст. 224 Налогового кодекса РФ).

Согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном капитале этой организации.

В соответствии с п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" прибыль общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. В то же время уставом ООО может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.

Если это предусмотрено уставом общества, его участники должны вносить вклады в имущество общества. Такие вклады вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества (п. п. 1, 2, 4 ст. 27 Федерального закона N 14-ФЗ).

По мнению Минфина России и ФНС России, для целей налогообложения понятие дивидендов нужно брать из ст. 43 НК РФ, а значит, дивидендами являются только те выплаты за счет чистой прибыли, которые пропорциональны долям участников в уставном капитале ООО. Следовательно, часть чистой прибыли общества, распределенная между его участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами и облагается по ставке 13% (Письмо Минфина России от 30.07.2012 N 03-03-10/84 (направлено Письмом ФНС России от 16.08.2012 N ЕД-4-3/13610@)).

Но в 2011 г. в одном из своих Решений ФАС Северо-Западного округа пришел к выводу, что норма п. 2 ст. 28 Федерального закона N 14-ФЗ имеет приоритет над нормами НК РФ. Поэтому, если в уставе ООО закреплен порядок распределения прибыли пропорционально не долям участников в его уставном капитале, а их вкладам в имущество ООО, суммы, выплаченные при распределении прибыли пропорционально вкладам участников, все равно признаются дивидендами и облагаются по ставке 9% в полном объеме (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.06.2011 N А13-2088/2010).

Однако в 2012 г. ФАС Северо-Западного округа поменял свою позицию на противоположную (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 N А13-2089/2010, от 18.04.2012 N А13-13347/2010).

С выводом о том, что часть дивидендов, выплаченная непропорционально долям участников ООО, не является дивидендами и облагается по ставке 13%, согласны ФАС Московского и ФАС Поволжского округов (Постановления ФАС Московского округа от 25.05.2009 N КА-А41/4239-09, ФАС Поволжского округа от 24.05.2012 N А65-18467/2011).

А. В.Кононенко

Издательство "Главная книга"

29.10.2012